Вопросы, связанные с процедурой проведения обязательных тендеров при проведении закупок, в целом регулируются только одним нормативным правовым актом Республики Казахстан:
Постановление Правительства Республики Казахстан от 7 июня 2002 года N 612 Об утверждении Правил приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций (с изменениями, внесенными постановлением Правительства РК от 14.11.02 г. № 1204).
В соответствии с последними изменениями в законодательстве Республики Казахстан закупки предприятиями нефтегазовой отрасли должны осуществляться на основе проведения тендеров.
07.06.02г. Постановлением Правительства Республики Казахстан были утверждены Правила приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций.
Правила разработаны в целях создания условий для реализации обязательств Подрядчиков, предусмотренных Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона, от 27 января 1996 года «О недрах и недропользовании», и Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона, от 28 июня 1995 года «О нефти», и определяют способы и условия приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций.
Основные положения данных Правил:
- определен уполномоченный государственный орган, ответственный за регулирование приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций (далее — Закупки), которым является Министерство индустрии и торговли Республики Казахстан (далее — МИТ); Уполномоченный государственный орган осуществляет контроль за приобретением товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций, а также утверждает результаты проведения конкурса на приобретение товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций;
- определены основные способы осуществления Закупок. Так, предусмотрено проведение конкурса — закрытого и открытого, а также допускается закуп без проведения конкурса;
- установлены требования к процедурам проведения Закупок.
Основные моменты процедур проведения Закупок заключаются в следующем:
- Установлены требования к принятию решения о проведении Закупок уполномоченным органом Недропользователя.
- Установлена процедура обязательного утверждения Недропользователем в МИТе Условий проведения конкурса, которые включают в себя: информацию о проведении конкурса, которая направляется потенциальным участникам конкурса, конкурсную документацию, положение о конкурсной комиссии. В случае осуществления Закупок без проведения конкурса также необходимо получение разрешения МИТа.
- Протокол, составляемый по итогам проведения конкурса, также подлежит утверждению в МИТе.
- Предусмотрено обязательное включение представителя МИТа в конкурсную комиссию.
- Предусмотрен институт «Организатора конкурса». То есть, Недропользователь может поручить какому-либо третьему лицу согласование, организацию и проведение в соответствии с Правилами.
Порядок проведения конкурса
- Предварительные меры по проведению конкурса. В первую очередь Компания-недропользователь принимает решение о необходимости проведения закупки, которое должно содержать определенные Правилами сведения. Требуется подготовить необходимый пакет документации на русском или государственном языках, определить состав конкурсной комиссии, с обязательным участием одного сотрудника государственного органа и получить утверждение уполномоченного органа на условия проведения конкурса. Следует обратить внимание, что Утвержденные условия конкурса действительны в течение шести месяцев, если государственным органом не установлен более короткий срок. Допускается продление, но не более чем на шесть месяцев.
- Проведение конкурса. При проведении конкурса допускается использование любых видов конкурса — закрытого или открытого конкурса, а также использование двухэтапных процедур проведения конкурса. После получения утвержденных условий конкурса, организаторы обязаны информировать потенциальных участников конкурса не менее чем за 30 дней до окончания приема конкурсных заявок, при этом организатор также обязуется обеспечить необходимой конкурсной документацией всех потенциальных поставщиков, а также давать разъяснения по вопросам, возникающим в ходе проведения конкурса. Не допускается проведение конкурса исключительно среди иностранных организаций при наличии казахстанских предприятий, производящих товары, выполняющих работы и оказывающих услуги на территории Республики Казахстан, соответствующие условиям проводимого конкурса, а также стандартам и другим требованиям, предъявляемым к проводимым нефтяным операциям.
- Оглашение результатов конкурса. Данный этап включает в себя принятие решения конкурсной комиссией на основе результатов рассмотрения представленной конкурсантами документов, утверждения протокола об итогах конкурса и его представление для утверждения в государственный орган. Конкурсная комиссия при определении выигравшей конкурсной заявки учитывает при прочих равных условиях приоритет казахстанских предприятий производителей товаров, работ и услуг. Приоритет казахстанских предприятий производителей товаров учитывается при предоставлении сертификата происхождения товара (либо гарантии его предоставления), подтверждающего его производство в Республике Казахстан, а приоритет казахстанских предприятий — производителей работ и услуг учитывается в зависимости от степени привлечения казахстанской рабочей силы, казахстанских специалистов и казахстанских предприятий, выступающих в качестве субпродавцов работ и услуг. При прочих равных условиях конкурсных заявок иностранных организаций предпочтение при определении лучшей заявки должно отдаваться конкурсной комиссией тем участникам, которые:
- производят свои работы, товары и услуги на территории Республики Казахстан;
- привлекают в республику высокотехнологическое производство;
- используют товары, работы или услуги казахстанских предприятий;
- предлагают использовать иностранные товары, работы или услуги на условиях создания совместного предприятия с не менее чем 50% участием казахстанского предприятия в его уставном капитале.
Решение по итогам конкурса оформляется в виде протокола заседания конкурсной комиссии, который подлежит утверждению в уполномоченном органе в десятидневный срок со дня подведения итогов конкурса. До утверждения протокола об итогах конкурса, его Организатор не вправе заключать с победителем конкурса договор по результатам проведенного конкурса.
Согласно пп.4) п.6. (Раздел2. «Компетенция уполномоченного государственного органа») Правил, «уполномоченный государственный орган утверждает условия проведения конкурса на приобретение товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций». В соответствии с п.2 Постановления Правительства РК от 07.06.02г.№ 612 «Об утверждении Правил приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций» уполномоченным государственным органом по регулированию приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций определено Министерство индустрии и торговли Республики Казахстан, однако на практике эту функцию осуществляет ЗАО «Казахстанское контрактное агентство». Следует отметить, что Согласно п.3 Постановления Правительства РК от 14.11.02г. № 1204 «О мерах по усилению государственной поддержки отечественных производителей» основным предметом деятельности ЗАО «Казахстанское контрактное агентство» является привлечение отечественных производителей и обеспечение в установленном законодательством порядке соблюдения их интересов в конкурсах на приобретение товаров, работ и услуг при проведении Операций по недропользованию и Нефтяных операций на территории Республики Казахстан, содействие казахстанским предприятиям и организациям в создании новых производств с привлечением передовых технологий, а также осуществление соответствующего мониторинга и оказание консультационных услуг центральным и местным исполнительным государственным органам. Кроме того, ЗАО «Казахстанское контрактное агентство» не является государственным органом. Из вышеизложенного следует, что ЗАО «Казахстанское контрактное агентство» не обладает полномочиями по утверждению конкурсной документации.
В заключении мы можем дать следующие комментарии:
- Согласно действующему законодательству однозначного определения понятия «казахстанский производитель» не существует, и Правила не внесли полную ясность. В соответствии с Правилами «казахстанское предприятие» — это юридические лица, учрежденные в РК, а также индивидуальные предприниматели и физические лица РК. Согласно Закону «Об инвестициях» под юридическим лицом Республики Казахстан понимается юридическое лицо, в том числе юридическое лицо с иностранным участием, созданное в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан. Поэтому, «казахстанским» лицом может являться предприятие с иностранным участием, то есть полностью или частично принадлежащее иностранному инвестору. Индивидуальным предпринимателем может быть также гражданин иностранного государства.
- Установленная процедура проведения конкурсов занимает продолжительный период времени и может служить причиной задержки осуществления компаниями запланированных работ и как следствие споров. На практике процедура проведения конкурса занимает от двух месяцев и более, при этом не учитываются такие факты как: утвержденная сторонами контракта рабочая программа, необходимость проведения срочной закупки, право недропользователей самостоятельно заключать договоры на поставку товаров и услуг.
- Как показывает практика, ни один государственный орган в настоящее время не обладает ни физическими, ни техническими возможностями производить обработку поступающей конкурсной документации в сроки, установленные Правилами. Более того, на наш взгляд разрешительная процедура является хорошей почвой для развития коррупции и лоббирования интересов отдельных компаний.
Законодательство Казахстана устанавливает жесткие требования по привлечению местных товаров, работ, услуг и персонала, однако уже сейчас очевидно, что принятые меры не способствуют оперативному решению вопросов недропользователей, возникающих в процессе закупки товаров и услуг.
Алмат Даумов, Юрист
Юридическая фирма GRATA
