1 июня 2009

Применение экологического аудита в случаях банкротства юридических лиц: пробелы экологического законодательства.

Если мы хотим добиваться уважения к закону,
мы сначала должны создать закон,
достойный уважения.

Брэндейс.

    Одним из основополагающих принципов Экологического Кодекса РК является обеспечение экологической безопасности. Поэтому очень важное значение для нашего государства  имеют мероприятия по повышению уровня экологической безопасности. Данного рода мероприятия осуществляются посредством различных правовых институтов, одним из которых является экологический аудит.
    Согласно п. 53 ст.1 Экологического Кодекса РК (далее – ЭК РК) экологический аудит- это независимая проверка хозяйственной и иной деятельности аудируемых субъектов, направленная на выявление и оценку экологических рисков и разработку рекомендаций по повышению уровня экологической безопасности их деятельности.
    В настоящей статье хотелось бы заострить внимание на пробелах правового регулирования данного правового института, предусмотренного экологическим законодательством. Иначе говоря, если рассматривать данный правовой институт с практической точки зрения, то можно найти актуальные вопросы, на которые законодательство пока не дает четких ответов.
    Так, из п.2 ст.81 ЭК РК следует, что основанием для проведения обязательного экологического аудита является банкротство юридического лица – природопользователя, осуществляющего экологически опасный вид хозяйственной деятельности. Статья 52 Гражданского Кодекса РК (далее – ГК РК) определяет банкротство как признанную решением суда несостоятельность должника, являющуюся основанием для его ликвидации.  Решение же о проведении обязательного экологического аудита, согласно п.1 ст. 83 ЭК РК, принимается уполномоченным органом в области охраны окружающей среды в месячный срок с момента установления банкротства. Вопрос о сроках обязательного экологического аудита раскрывается в п.1 ст. 84 ЭК РК, где сказано, что обязательный экологический аудит проводится в срок не более 6 месяцев с момента получения аудируемым субъектом заключения об обязательном экологическом аудите (заключение об обязательном экологическом аудите – это документ, в форме которого уполномоченный орган в области охраны окружающей среды принимает решение о проведении обязательного экологического аудита).
    Таким образом, весь процесс инициирования и проведения обязательного экологического аудита может продлиться до 7 месяцев.
    В соответствии с п.3 ст.50 и п.6 ст.51 ГК РК претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. Из п. 3 ст. 50 ГК следует, что срок заявления претензий кредиторов  не может быть менее 2 месяцев с момента публикации сведений о ликвидации юридического лица.

•     В  соответствии с  п.2 ст. 82 ЭК РК этапами экологического аудита являются:  Проведение опроса работников аудируемого субъекта;
• Определение экологических рисков.

    Исходя из положений гражданского законодательства юридическое лицо, признанное банкротом, не может произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (статья 52 ГК РК). Таким образом, вышеперечисленные пункты ст. 52 ЭК РК в данном случае теряют свой смысл.
    Пути решения данной проблемы видятся в внесений изменении в ЭК РК касательно этапов проведения экологического аудита. То есть, для каждого основания проведения обязательного экологического аудита (значительный ущерб окружающей среде, реорганизация и банкротство юридического лица - природопользователя) необходимо разработать свои этапы проведения экологического аудита.   
    Согласно п.1 ст.80 ЭК РК  аудируемым субъектом является физическое или юридическое лицо, заключившее с экологическим аудитором или экологической аудиторской организацией договор на проведение экологического аудита. В соответствии с п. 4 ст. 80 ЭК РК,  отношения между экологическими аудиторами, экологическими аудиторскими организациями и аудируемыми субъектами возникают на основе договора на проведение экологического аудита в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.  Следовательно, для осуществления экологического аудита заключение договора на проведение экологического аудита является обязательным.  Возникает вопрос: как осуществляется экологический аудит, если договор на проведение экологического аудита не был заключен?
    Более того, согласно положениям гражданского законодательства банкротство является основанием ликвидации юридического лица, в результате чего юридическое лицо - природопользователь, признанное банкротом, просто-напросто не сможет заключить договор на проведение экологического аудита по той простой причине, что юридическое лицо уже не будет субъектом гражданского права. Соответственно возникает вопрос: как же быть юридическому лицу, не заключившему договор на проведение экологического аудита, к тому же признанному банкротом?
    Cуществуют и другие открытые вопросы в случаях признания юридического лица – природопользователя банкротом.  Так, согласно п.6 ст. 86 ЭК РК,  по результатам рассмотрения экологического аудиторского отчета обязательного экологического аудита уполномоченный орган в области охраны окружающей среды вправе:

    1) обратиться в суд с иском о приостановлении деятельности аудируемого субъекта;

    2) внести изменения в условия экологического разрешения или обратиться в специально уполномоченные государственные органы с предложением об изменении условий договоров (контрактов) на использование и изъятие природных ресурсов, разрешений на эмиссии в окружающую среду и иных разрешений на природопользование;

    3) рекомендовать внести изменения в программу производственного экологического контроля.

    Какова же реальная реализация и суть данных правомочий уполномоченного органа, если юридическое лицо - природопользователь признано банкротом?  В качестве решения данной проблемы  предлагаем внести изменения в Экологический кодекс, указывающие, что вышеперечисленные права уполномоченного органа при обязательном экологическом аудите распространяются только на случаи проведения экологического аудита по 2 основаниям, а именно: при значительном ущербе окружающей среде, нанесенном хозяйственной и иной деятельностью юридического лица, а также при реорганизации юридического лица – природопользователя, осуществляющего экологически опасные виды хозяйственной и иной деятельности, но не при банкротстве юридического лица природопользователя.
    Рассмотрим следующий вопрос. Из норм статей 87 и 88 ЭК РК вытекает, что экологический аудитор осуществляет свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, а экологическая аудиторская организация является коммерческой организацией, созданной в организационно- правовой форме – Товарищество с Ограниченной Ответственностью (ТОО). В соответствии с гражданским законодательством коммерческая организация как разновидность юридического лица преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
    Из вышеизложенного следует, что услуги экологического аудита являются платными. Согласно ст. 52 ГК РК банкротством является признанное решением суда несостоятельность должника, то есть неспособность удовлетворять денежные обязательства. Законодательство не дает ответов на вопросы: каким образом и кто в данном случае будет оплачивать услуги, предоставляемые экологическим аудитором либо экологической аудиторской организацией? Ведь, согласно пп.7 п.2 ст. 93 ЭК РК аудируемый субъект обязан обеспечить оплату услуг экологических аудиторов или экологической аудиторской организацией.  Очевидно, что в данном случае присутствует пробел в законодательстве.
    Предлагаем также рассмотреть вопросы, касающиеся этапов проведения экологического аудита. Согласно п. 2 ст. 82 ЭК РК, одним из этапов проведения экологического аудита является разработка предложений по повышению уровня экологической безопасности. Из содержания этой нормы следует, что данное мероприятие осуществляется для аудируемого субъекта (в данном случае для юридического лица). Однако на практике возникает такой вопрос: для чего нужны меры, направленные на повышение уровня экологической безопасности деятельности аудируемого субъекта, если это лицо признано банкротом, что является основанием для его ликвидации? Во избежание возникновения подобных вопросов на практике необходимо четко разработать этапы проведения экологического аудита в случаях банкротства юридического лица-природопользователя. Экологический Кодекс в настоящей редакции определяет этапы проведения экологического аудита единые для обязательного экологического аудита, проводимого, назначаемого по всем трем основаниям, закрепленным в п. 2 ст. 81 кодекса.  
    Актуальный вопрос возникает непосредственно при проведении самого экологического аудита. А именно: согласно пп. 4 п.3 ст. 80 ЭК РК, при проведении экологического аудита в целях оценки  уровня квалификации работников могут выполняться специальные исследования и измерения. Более того, согласно п.10 ст. 82 ЭК РК для проведения специальных исследований должны быть привлечены аккредитованные лаборатории для определения состояния окружающей среды. По-прежнему остается неясным, каким образом данные аккредитованные лаборатории оценивают уровень квалификации работников, производится ли такая оценка вообще.  Экологический Кодекс в настоящей редакции не дает ответа на данные вопросы.
    В соответствии с п. 7 ст. 82 ЭК РК одним из этапов проведения экологического аудита является проведение опроса работников аудируемого субъекта. В ходе опроса выявляется информация  о случаях нарушения требований нормативных правовых актов по охране окружающей среды и мерах по их предотвращению, а также вероятность нарушения экологических требований при дальнейшем осуществлении хозяйственной и иной деятельности аудируемого субъекта в перспективе.  Таким образом, из данной нормы следует, что работники аудируемого субъекта сами информируют в ходе проведения экологического аудита о нарушениях нормативных-правовых актов по охране окружающей среды. Считаем, что данное положение, как минимум, является сомнительным. Иначе говоря, на практике получение такой информации от работников аудируемого субъекта является безрезультатным. Думается, для устранения подобного пробела было бы разумным исключить пп.3 и 4 из п.7 ст. 82 Экологического Кодекса.
    В заключении необходимо отметить, что описанные нами проблемы правового регулирования экологического аудита часто возникают на практике. На сегодняшний день данные вопросы остаются открытыми и законодательство пока не дает на них четких и конкретных ответов.  Мы надеемся, что эти проблемы будут в скором времени решены, и экологический аудит станет эффективным инструментом обеспечения соблюдения экологических требований при проведении процедуры банкротства природопользователей.

С уважением,

Департамент «Экологическое право»

Тел.: +7 (727) 2 445-777
Факс: +7 (727) 2 445-776
ecology@gratanet.com