Предоставляем Вам краткую информацию относительно некоторых практических вопросов передачи права недропользования в залог.

Прежде всего, хотели бы остановиться на положениях Указа Президента РК, имеющего силу закона, «О недрах и недропользовании» (далее — Указ о недрах) от 27.01.96г.

1. Должен быть оформлен договор залога имущественных прав. Договор залога должен содержать информацию о предмете залога, его оценка, существо, размер и сроки исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, информация о том, у кого находится заложенное имущество и допустимость его использования;
2. передача в залог права недропользования возможна только с целью привлечения финансовых средств (кредита, займа) для проведения операций по недропользованию и такой кредит (заем) должен быть использован только на проведение операций по недропользованию. При этом, если договор залога права недропользования заключается с иной целью, то в соответствии с п.5 ст. 14 Указа о недрах такой договор залога считается недействительным с момента его заключения.

Таким образом, залог права недропользования обязательно должен быть оформлен соответствующим договором. Сторонами договора залога права недропользования могут быть недропользователь (залогодатель) и лицо, предоставляющее финансирование (кредит, заем) для проведения операций по недропользованию (залогодержатель). При этом залогодержателем могут выступать как банки, так и любые компании, обладающие достаточными финансовыми возможностями для финансирования операций по недропользованию.

Для передачи права недропользования в залог согласно п.1 ст.14 и п.2-1 ст.15 Указа о недрах не требуется получения разрешения Компетентного органа. Однако пунктом 2-2 статьи 15 Указа о недрах предусматривается обязательная регистрация договора залога права недропользования Компетентным органом. При этом, договор залога вступает в силу либо с момента регистрации договора залога Компетентным органом, либо иной более поздней датой, которая может быть предусмотрена договором залога.

Для регистрации договора залога права недропользования недропользователь (залогодатель) должен подать в Компетентный орган следующие документы:

• заявление;
• технико-экономическое обоснование привлечения, использования и возврата займа;
• информацию об организации, предоставляющей заем;
• информацию об условиях предоставления займа;
• подписанный договор залога права недропользования.

После предоставления перечисленных документов Компетентный орган в течение 30 дней принимает следующие решения;

• производит регистрацию договора залога права недропользования и выдает свидетельство о регистрации (при этом регистрация не означает и не влечет переоформления на залогодержателя Контракта на недропользование);
или
• отказывает в регистрации договора залога права недропользования.

• недропользователь (залогодатель) подпадает под законодательство о банкротстве;
• отсутствуют адекватные условия залога права недропользования для недропользователя в сравнении с условиями, применяемыми на отечественном или международном рынке при соответствующих условиях залога такого права недропользования;
• закладываемое право недропользования уже является предметом другого договора залога (то есть уже заложено).

Если на заложенное право недропользования обращается взыскание, к залогодержателю (кроме банков) переходят все права и обязанности недропользователя по Контракту на недропользование. Согласно пункту 2-7 статьи 15 Указа «О недрах» порядок обращения взыскания на право недропользования как предмет залога определяется Правительством Республики Казахстан. Однако в настоящее время нет какой-либо информации о принятии указанного постановления.

В этом случае согласно пункту 3 статьи 4 Указа «О недрах» не урегулированные Указом «О недрах» отдельные гражданско-правовые отношения, связанные с правом недропользования, регулируются нормами Гражданского Кодекса РК и Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 23.12.95г. «Об ипотеке недвижимого имущества» (далее — Указ об ипотеке) так как в соответствии с п.2 ст.319 Гражданского Кодекса правила и процедуры, установленные Законом об ипотеке недвижимости для реализации ипотеки, применяются к реализации имущества при исполнении других видов залога, если Гражданским Кодексом не установлено иное.

Согласно п.2 ст.318 Гражданского Кодекса, п. З. ст.35 Закона «О банках и банковской деятельности» от 31.08.95г. (далее — Закон о банках) в случаях, предусмотренных Договором залога, а также Гражданским Кодексом и иными законодательными актами, Залогодержатель (в частности банк) вправе самостоятельно реализовать находящееся в залоге имущество в принудительном внесудебном порядке путем проведения торгов (аукциона). В противном случае удовлетворение требования Залогодержателя из стоимости заложенного имущества производится судом.

Реализация заложенного Права недропользования в принудительном внесудебном порядке осуществляется согласно следующей процедуре:

1. Согласно ст.320 Гражданского Кодекса при реализации заложенного имущества в принудительном внесудебном порядке доверенное лицо, в качестве которого выступает юридическое лицо или гражданин, имеющее доверенность Залогодержателя на реализацию заложенного имущества, в случае нарушения обязательства по кредитному договору, обеспеченного залогом, проводит торги.
При этом доверенное лицо выполняет следующие процедуры:
• составляет уведомление Залогодателю (недропользователю) о невыполнении обязательств и регистрирует данное уведомление в Компетентном органе, где был зарегистрирован Договор залога. При этом необходимо иметь в виду, что Залогодатель (недропользователь) по получению уведомления о невыполнении обязательства по кредитному договору имеет право обраться в суд:
• с иском об отсутствии оснований для обращения взыскания на заложенное Право недропользования;
• с заявлением о предоставлении отсрочки в обращении взыскания на заложенное Право недропользования.
Обращение с иском (заявлением) в суд приостанавливает течение вышеуказанного двухмесячного срока.
• при неудовлетворении требований, вытекающих из уведомления, но не ранее, чем через два месяца с момента его отправки Залогодателю (недропользователю), составляет уведомление о торгах заложенного права недропользования. Данное уведомление также должно быть зарегистрировано в Компетентном органе, где был зарегистрирован Договор залога. После регистрации данное уведомление вручается залогодателю (недропользователю). Кроме того, официально публикуется объявление о торгах.

С момента первой публикации объявления о торгах все сделки в  отношении заложенного Права недропользования запрещаются, а если такие сделки были совершены, то они признаются недействительными.

2. Доверенное лицо организует и проводит торги только после истечения не менее одного месяца с момента первой публикации объявления о торгах и до момента их проведения. При этом доверенное лицо объявляет торги несостоявшимися в случаях, когда:
• на торги явилось менее двух покупателей;
и(или)
• лицо, выигравшее торги, не внесло покупную цену в установленный срок.
3. Согласно ст.34 Указа «Об ипотеке» после завершения торгов и внесения победителем торгов конечной цены и всех других, требуемых от него, платежей доверенное лицо вручает ему документ о приобретении Права недропользования на торгах. Документ о приобретении Право недропользования на торгах скрепляется подписью доверенного лица. Если доверенное лицо является юридическим лицом, подпись его представителя заверяется печатью этого юридического лица.

Согласно ст. ЗЗ Указа «Об ипотеке» залогодатель (недропользователь) вправе в течение 3 месяцев оспорить результаты торгов в суде в случае нарушения процедуры их проведения. Подача такого искового заявления не приостанавливает совершения действий, вытекающих из результатов торгов, то есть переоформления права недропользования на победителя торгов.

4. Согласно пп.4 п.1 ст.322 Гражданского Кодекса продажа с публичных торгов заложенного имущества влечет прекращение залога. Согласно п.1 ст.37 Указа «Об ипотеке» Залогодержатель регистрирует документ (например, договор купли-продажи заложенного права недропользования), свидетельствующий о прекращении залога, в Компетентном органе, в котором был зарегистрирован Договор залога. С этого момента Право недропользования переходит к залогодержателю. Согласно ст.35 Указа «Об ипотеке» в случае отказа Залогодателя передать залогодержателю Право недропользования, приобретенное им на торгах, Залогодержатель вправе обратиться в суд.

Далее, после приобретения заложенного права недропользования, необходимо соблюсти положения указа о недрах, а именно решить вопрос о переоформлении права недропользования на нового недропользователя. При этом хотелось бы обратить внимание на следующие практические проблемы: Ст.12 Указа «О недрах» содержит перечень оснований, в результате которых может возникнуть Право недропользования, а именно:

1. Наделение Правом недропользования непосредственно государством (Предоставление Права недропользования).
2. Наделение Правом недропользования другим недропользователем (Передача Права недропользования).
3. Возникновение Права недропользования у правопреемника при реорганизации.
(ликвидации) юридического лица-недропользователя (Переход Права недропользования в порядке универсального правопреемства).

Основываясь на вышеизложенной информации, учитывая, что при приобретении заложенного права недропользования в результате обращения на него взыскания, новый недропользователь не наделяется правом недропользования непосредственно государством и не получило такое право в связи с ликвидацией залогодателя (старого недропользователя), можно сделать вывод о том, что возникновение Права недропользования у нового недропользователя должно оформляться согласно правилам, применяемым при Передаче Права недропользования (с учетом норм ст.14 Указа о недрах).

Передача Права недропользования производится на основе гражданско-правовых сделок, а также по иным основаниям, предусмотренным законодательством, в соответствии с Указом «О недрах».

Однако согласно пункту 1 ст.14 и пункту 5 ст.14 Указа «О недрах» до заключения сделки необходимо получить разрешение Компетентного органа на передачу Права недропользования новому недропользователю. В противном случае такая сделка будет считаться недействительной с момента ее заключения в соответствии с п.5 ст.14 Указа о недрах. Согласно пункту 9-2 Статьи 14 Указа о недрах передача (приобретение) заложенного права недропользования считается совершенным с момента переоформления контракта на недропользование (в том числе путем внесения изменений и дополнений в контракт и регистрации таких изменений и дополнений).

В связи этим, как следует из положений Указа о недрах, до момента подписания и регистрации Компетентным органом изменений и дополнений в контракт на недропользование, внесенных в связи с приобретением заложенного права недропользования, необходимо получить разрешение Компетентного органа на Передачу Права недропользования. С другой стороны таким разрешением можно считать регистрацию договора залога права недропользования, которая уже предполагает возможность продажи права недропользования на торгах (аукционе). Однако в настоящее время правовое регулирование данного вопроса остается не ясным.

• недропользователь (залогодатель) подпадает под законодательство о банкротстве;
или
• отсутствуют адекватные условия залога права недропользования для недропользователя в сравнении с условиями, применяемыми на отечественном или международном рынке при соответствующих условиях залога такого права недропользования;
или
• закладываемое право недропользования уже является предметом другого договора залога (то есть уже заложено).

В этом случае согласно пункту 3 статьи 4 Указа «О недрах» не урегулированные Указом «О недрах» отдельные гражданско-правовые отношения, связанные с правом недропользования, регулируются нормами Гражданского Кодекса РК и Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 23.12.95г. «Об ипотеке недвижимого имущества» (далее — Указ об ипотеке) так как в соответствии с п.2 ст.319 Гражданского Кодекса правила и процедуры, установленные Законом об ипотеке недвижимости для реализации ипотеки, применяются к реализации имущества при исполнении других видов залога, если Гражданским Кодексом не установлено иное.

Согласно п.2 ст.318 Гражданского Кодекса, п. З. ст.35 Закона «О банках и банковской деятельности» от 31.08.95г. (далее — Закон о банках) в случаях, предусмотренных Договором залога, а также Гражданским Кодексом и иными законодательными актами, Залогодержатель (в частности банк) вправе самостоятельно реализовать находящееся в залоге имущество в принудительном внесудебном порядке путем проведения торгов (аукциона). В противном случае удовлетворение требования Залогодержателя из стоимости заложенного имущества производится судом.

Реализация заложенного Права недропользования в принудительном внесудебном порядке осуществляется согласно следующее процедуре:

1. Согласно ст.320 Гражданского Кодекса при реализации заложенного имущества в принудительном внесудебном порядке доверенное лицо, в качестве которого выступает юридическое лицо или гражданин, имеющее доверенность Залогодержателя на реализацию заложенного имущества, в случае нарушения обязательства по кредитному договору, обеспеченного залогом, проводит торги.
При этом доверенное лицо выполняет следующие процедуры:
• составляет уведомление Залогодателю (недропользователю) о невыполнении обязательств и регистрирует данное уведомление в Компетентном органе, где был зарегистрирован Договор залога. При этом необходимо иметь в виду, что Залогодатель (недропользователь) по получению уведомления о невыполнении обязательства по кредитному договору имеет право обраться в суд:
• с иском об отсутствии оснований для обращения взыскания на заложенное Право недропользования;
или
• с заявлением о предоставлении отсрочки в обращении взыскания на заложенное Право недропользования.
Обращение с иском (заявлением) в суд приостанавливает течение вышеуказанного двухмесячного срока.
• при неудовлетворении требований, вытекающих из уведомления, но не ранее, чем через два месяца с момента его отправки Залогодателю (недропользователю), составляет уведомление о торгах заложенного права недропользования. Данное уведомление также должно быть зарегистрировано в Компетентном органе, где был зарегистрирован Договор залога. После регистрации данное уведомление вручается залогодателю (недропользователю). Кроме того, официально публикуется объявление о торгах.

С момента первой публикации объявления о торгах все сделки в отношении заложенного Права недропользования запрещаются, а если такие сделки были совершены, то они признаются недействительными.

2. Доверенное лицо организует и проводит торги только после истечения не менее одного месяца с момента первой публикации объявления о торгах и до момента их проведения. При этом доверенное лицо объявляет торги несостоявшимися в случаях, когда:
• на торги явилось менее двух покупателей;
и/или
• лицо, выигравшее торги, не внесло покупную цену в установленный срок.
3. Согласно ст.34 Указа «Об ипотеке» после завершения торгов и внесения победителем торгов конечной цены и всех других, требуемых от него, платежей доверенное лицо вручает ему документ о приобретении Права недропользования на торгах. Документ о приобретении Право недропользования на торгах скрепляется подписью доверенного лица. Если доверенное лицо является юридическим лицом, подпись его представителя заверяется печатью этого юридического лица.

Согласно ст. ЗЗ Указа «Об ипотеке» залогодатель (недропользователь) вправе в течение 3 месяцев оспорить результаты торгов в суде в случае нарушения процедуры их проведения. Подача такого искового заявления не приостанавливает совершения действий, вытекающих из результатов торгов, то есть переоформления права недропользования на победителя торгов.

4. Согласно пп.4 п.1 ст.322 Гражданского Кодекса продажа с публичных торгов заложенного имущества влечет прекращение залога. Согласно п.1 ст.37 Указа «Об ипотеке» Залогодержатель регистрирует документ (например, договор купли-продажи заложенного права недропользования), свидетельствующий о прекращении залога, в Компетентном органе, в котором был зарегистрирован Договор залога. С этого момента Право недропользования переходит к залогодержателю. Согласно ст.35 Указа «Об ипотеке» в случае отказа Залогодателя передать залогодержателю Право недропользования, приобретенное им на торгах, Залогодержатель вправе обратиться в суд.

Далее, после приобретения заложенного права недропользования, необходимо соблюсти положения указа о недрах, а именно решить вопрос о переоформлении права недропользования на нового недропользователя. При этом хотелось бы обратить внимание на следующие практические проблемы:

Ст.12 Указа «О недрах» содержит перечень оснований, в результате которых может возникнуть Право недропользования, а именно:

1. Наделение Правом недропользования непосредственно государством (Предоставление Права недропользования).
2. Наделение Правом недропользования другим недропользователем (Передача Права недропользования).
3. Возникновение Права недропользования у правопреемника при реорганизации (ликвидации) юридического лица-недропользователя (Переход Права недропользования в порядке универсального правопреемства).

Основываясь на вышеизложенной информации, учитывая, что при приобретении заложенного права недропользования в результате обращения на него взыскания, новый недропользователь не наделяется правом недропользования непосредственно государством и не получило такое право в связи с ликвидацией залогодателя (старого недропользователя), можно сделать вывод о том, что возникновение Права недропользования у нового недропользователя должно оформляться согласно правилам, применяемым при Передаче Права недропользования (с учетом норм ст.14 Указа о недрах).

Передача Права недропользования производится на основе гражданско-правовых сделок, а также по иным основаниям, предусмотренным законодательством, в соответствии с Указом «О недрах».

Однако согласно пункту 1 ст.14 и пункту 5 ст.14 Указа «О недрах» до заключения сделки необходимо получить разрешение Компетентного органа на передачу Права недропользования новому недропользователю. В противном случае такая сделка будет считаться недействительной с момента ее заключения в соответствии с п.5 ст.14 Указа о недрах. Согласно пункту 9-2 Статьи 14 Указа о недрах передача (приобретение) заложенного права недропользования считается совершенным с момента переоформления контракта на недропользование (в том числе путем внесения изменений и дополнений в контракт и регистрации таких изменений и дополнений).

В связи этим, как следует из положений Указа о недрах, до момента подписания и регистрации Компетентным органом изменений и дополнений в контракт на недропользование, внесенных в связи с приобретением заложенного права недропользования, необходимо получить разрешение Компетентного органа на Передачу Права недропользования. С другой стороны таким разрешением можно считать регистрацию договора залога права недропользования, которая уже предполагает возможность продажи права недропользования на торгах (аукционе). Однако в настоящее время правовое регулирование данного вопроса остается не ясным.