Для сегодняшних казахстанских реалий корпоративного управления характерно, что вчерашние партнеры по бизнесу начинают выдавливать из совместных компаний их совладельцев либо оттеснять их от фактического руководства акционерным обществом. Подобные захваты протекают с грубыми нарушениями законности и негативно отражаются на эффективности управления компанией, которая является предметом спора. Это также существенно портит имидж Казахстана в плане инвестиционной привлекательности.

Нарушения прав акционеров условно можно поделить на следующие категории:

1. Нарушения прав акционеров со стороны топ-менеджеров (директоров) компаний;
2. Нарушения прав миноритарных акционеров.

1. Специфической особенностью Казахстана является то, что крупные акционеры и топ-менеджеры компании зачастую совпадают в одном лице. В то же время существует категория собственников, которые по определенным причинам не могут взять оперативное управление компанией в свои руки. К примеру, депутатам Парламента, государственным служащим и ряду других официальных лиц Закон запрещает заниматься «иной оплачиваемой деятельностью». Иностранным инвесторам сложно взять в свои руки бразды правления предприятием по той простой причине, что у них отсутствуют связи с органами местной власти, знание русского и казахского языков, специфики казахстанских условий. Поэтому они вынуждены доверять руководство компанией приглашенным директорам, которые, в свою очередь, не всегда действуют в интересах ее собственников. (Сразу же оговоримся, что под собственником компании мы понимаем не собственника ее имущества, которым является сама компания, а лицо, владеющее крупным пакетом ее акций).

Так как независимый директор не является собственником компании, а также принимая во внимание специфику нашего менталитета и зачаточность развития корпоративной культуры, его доминирующим интересом является его личное финансовое состояние. Лишь затем менеджер думает об устойчивом развитии компании.

Интересы же собственников в первую очередь направлены на повышение капитализации активов компании (т.е., ее стоимости) и соответственно на повышение стоимости своих акций. Еще одним важным интересом крупных акционеров является получение высоких дивидендов. На практике между собственниками компании и ее управленцами зачастую возникают серьезные разногласия, которые выливаются в нарушения прав друг друга. И как мы уже говорили выше, это неизбежно ухудшит производственные процессы.

2. Что касается нарушений прав миноритарных акционеров, на постсоветском пространстве они носят практически повсеместный характер. Размер доли крупного собственника часто позволяет ему единолично принимать решения на общем собрании акционеров и свободно осуществлять оперативное управление компанией. Поэтому миноритарии многими воспринимаются как объективная реальность, которая не может причинить особого вреда, но при желании может вставлять палки в колеса. Во многих компаниях существует тенденция полностью выдавить миноритариев из числа акционеров предприятия либо довести свой собственный пакет акций до квалифицированного большинства.

Основные виды нарушений прав акционеров:

Основные нарушения прав акционеров можно условно разделить на следующие категории.

1. Нарушение права на управление.
2. Нарушение права на получение дохода от принадлежащих ему акций.
3. Нарушение права на получение информации о деятельности общества и о событиях, происходящих в обществе.
4. Нарушение права преимущественной покупки акций.

Нарушение права на управление:

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона Республики Казахстан от 13 мая 2003 года N 415-II «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) акционер вправе участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренным Законом об АО и Уставом общества.

Это право может быть реализовано в следующих формах:

1. Голосование на общем собрании акционеров по принципу «одна акция – один голос» и кумулятивное голосование .
2. Представление общему собранию своих кандидатур для избрания в Совет Директоров.
   Закон об АО вводит понятие «крупного акционера» (пп. 10 ст. 1). Это акционер (группа акционеров, которые действует на основании договора между ними), который (которые в совокупности) владеют 10 и более процентами голосующих акций.
   Согласно Закону об АО крупный акционер имеет более широкие права:
3. Проведение внеочередного собрания акционеров.
4. Созыв заседания Совета Директоров.
5. Предложение Совету Директоров включить дополнительные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров.
6. Проведение аудита общества за свой счет.

Самыми распространенными формами нарушения права на управления являются:

1. Незаконное проведение внеочередных общих собраний акционеров. Совет директоров и акционеры не уведомляются о проведении собрания. Способов много: заказным письмом им могут быть направлены пустые конверты, после чего доказать, что в конверте ничего не было, будет сложно; квитанцию об отправке заказного письма за небольшое персональное вознаграждение можно приобрести у сотрудника почты и т.д. На собрании прекращаются полномочия членов прежнего совета директоров и избирается его новый состав, подконтрольный акционеру-захватчику. В свою очередь совет директоров переизбирает правление акционерного общества (создаются «параллельные» органы управления). Обслуживающие общество банки, таможенные органы, центр по недвижимости, земельный комитет извещаются о смене директора и отсутствии у него полномочий по подписанию платежных документов, паспортов сделок, гражданско-правовых договоров. Этим замораживаются движение средств общества, любые его транзакции, в том числе экспортно-импортные. Под любым предлогом, как правило, по иску миноритарного акционера у заинтересованного суда получается решение или определение, прямо либо косвенно подтверждающее «легитимность» данного собрания. Затем возможны осуществление реорганизация предприятия в своих интересах либо продажа его активов.
2. Блокировка пакетов акций осуществляется для признания общего собрания акционеров несостоявшимся либо для отсечения определенного пакета акций, который может быть использован против принятия необходимого решения. В Казахстане встречались как блокировка акций при помощи наиболее примитивных криминальных вариантов (офис закрывают на замок и акционера физически не допускают к месту проведения собрания; применение к акционеру физических мер воздействия и т.д.), так и более изощренные способы блокировки (вплоть до проведения собраний акционеров на режимных объектах).
3. Голосование на общем собрании по поддельным доверенностям проводится с целью получения необходимого числа голосов для принятия необходимого решения. Акционера, на чье имя фальсифицируют ложную доверенность, не извещают о проведении общего собрания.
4. Искажение данных о количестве акций, принадлежащих акционерам, при подготовке списков и бюллетеней для голосования. Это позволяет ввести в заблуждение миноритарных акционеров и представителей счетной комиссии относительно структуры акционерного капитала компании и возможного исхода голосования по ключевым вопросам.
5. Передача реестра держателей акций общества подконтрольному либо заинтересованному регистратору с целью хищения акций и их последующей неоднократной перепродажей. Так как конечный владелец акций будет являться «добросовестным приобретателем», истребовать у него похищенные акции будет очень проблематично.
6. Искажение повестки общего собрания при подготовке общего собрания акционеров. Благодаря этому акционеры вводятся в заблуждение относительно необходимости участия в проведении общего собрания. К примеру, повестку дня по смене состава совета директоров можно завуалировать как «обсуждение вопроса эффективности хозяйственной деятельности общества».
7. Нарушения порядка проведения общего собрания акционеров:
   • нарушения на стадии подготовки общего собрания позволяют впоследствии признать общее собрание акционеров несостоявшимся;
   • нарушения порядка непосредственного проведения собрания акционеров дают возможность признания решений, принятых на данном собрании, недействительными.

Все перечисленные выше нарушения преследуют своей стратегической целью установление контроля над компанией с помощью получения контрольного пакета акций либо даже пакета, который бы обеспечивал квалифицированное большинство голосов. Захватчик также может стремиться к выводу из акционерного общества наиболее привлекательных активов (предприятий, производственных баз и т.п.).

В свою очередь любое из этих нарушений, даже самое формальное, может стать основанием для контратаки со стороны акционера на само акционерное общество, т.е., на его исполнительные органы и Совет директоров либо на крупных акционеров.

Способы защиты нарушенных прав акционеров.

В странах с развитым корпоративным законодательством одной из основных задач деятельности публичной компании является защита прав тех лиц, на средства которых она существует, ее собственников. Максимальный спектр способов защиты своих прав предоставлен собственникам акционерных обществ.

На Западе акционеры используют для защиты и обеспечения своих интересов следующие механизмы:

• участие в совете директоров;
• предоставление доверенности на голосование на общем собрании акционеров;
• операции на фондовом рынке .

Участие в совете директоров. Совет директоров принимает стратегические решения по развитию компании (за исключением тех решений, которые находятся в компетенции общего собрания акционеров). Помимо этого одной из его основных функций является контроль за соблюдением прав и законных интересов акционеров. Поэтому советы директоров западных компаний в основном состоят из экономически незаинтересованных лиц либо из представителей миноритарных акционеров. Представительство менеджмента компании в совете директоров, как правило, законодательно ограничено.

Предоставление доверенности на голосование. В крупных АО не все акционеры лично могут присутствовать на общих собраниях и участвовать в голосовании. Акционеры могут предоставить право на голосование по своим акциям менеджменту или другим заинтересованным акционерам. Благодаря возможности голосовать по доверенности заинтересованные лица могут получить контроль над принятием стратегических управленческих решений.

Интересы заинтересованных групп могут полностью отличаться от интересов менеджмента. Поэтому для менеджмента важно получить как можно больше голосов по доверенности, чтобы не потерять контроль над принятием решений и получить преимущество над "враждебно настроенными" группами при голосовании. А для этого необходимо наиболее полно удовлетворять интересы акционеров и пользоваться их доверием.

Операции на фондовом рынке. Если акционеры недовольны действиями менеджмента, то они могут продать свои акции на фондовом рынке или непосредственно заинтересованному инвестору. Но это скорее крайняя мера, так как после этого акционеры не смогут вкусить плоды этих мер – они уже перестанут быть собственниками АО. Заинтересованный инвестор может скупить у акционеров контрольный пакет акций компании и поменять неэффективный менеджмент. Смена собственника вообще несет в себе элемент неопределенности для менеджмента компании. Поэтому менеджеры заинтересованы в удовлетворении интересов существующих собственников и сохранении их лояльности на долгосрочный период .

В наших условиях продажа акционерами акций компании не имеет особого эффекта ввиду того, что капитализация казахстанских компаний и сам рынок акций настолько малы, что это обстоятельство мало отразится на деятельности акционерного общества.

Кроме того, в Казахстане, как правило, первое лицо компании – это одновременно ее основной собственник, либо лицо полностью подконтрольное ему. Совет директоров также обычно формируется из представителей основных акционеров компании. То есть, западная практика в нынешних казахстанских реалиях частично применяется лишь в казахстанских публичных компаниях.

Поэтому распространенным способом защиты прав акционеров в Казахстане является использование судебной власти. Наиболее популярным из них является подача иска с целью защиты нарушенных прав акционера. При этом крайне желательно подать в суд ходатайство о принятии в качестве мер обеспечения иска наложения ареста на реестр держателей акций общества и запрета на распоряжение имуществом общества.

Важность принятия этих обеспечительных мер заключается в том, чтобы зафиксировать статус-кво и сделать с момента подачи иска в корне невозможным совершить существенные перестановки в управлении обществом либо крупные сделки по распоряжению его имуществом. Иначе недобросовестные лица - нарушители прав акционера, могут оперативно принять полукриминальные меры. В результате даже в случае восстановления судом истца в своих правах последний будет долго ждать исполнения судебного решения по причине фактической несостоятельности ответчика. Более того, истец может обнаружить, что уже не является акционером, а его акциями на «законных» основаниях владеет совершенно другой человек.

1. В зависимости от того, какие права акционера-истца были нарушены, он может требовать следующее:
2. Признания недействительным решения любого органа общества (общего собрания акционеров, совета директоров, правления, директора, службы внутреннего аудита).
3. Проведения внеочередного общего собрания акционеров, где он может потребовать отставки правления (директора) акционерного общества и назначения нового исполнительного органа, а также возмещения убытков, нанесенных акционерному обществу недобросовестными действиями руководителя общества.
4. Передачи реестра держателей акций общества другому регистратору.
5. Признания сделки по отчуждению акций недействительной.
6. Признания крупной сделки недействительной.
7. Признания права собственности на принадлежащие истцу акции компании с целью их последующей виндикации (иска об истребовании имущества у незаконного владельца).

Эффективность судебного разбирательства по вышеприведенным искам будет напрямую зависеть от чёткой и слаженной работы команды юристов, оказывающих юридическую помощь по данному делу.

В то же время все приведенные выше меры можно использовать и в целях захвата контрольного пакета акций путем злоупотребления правами акционера. Фактически предмет и основание иска не имеют существенного значения, главное - получить определение суда, налагающее обеспечительные меры в отношении имущества акционерного общества и реестра его акционеров.

При этом меры обеспечения иска могут быть различными, в зависимости от изощренности консалтинговой структуры, стоящей на стороне заказчика насильственного завладения компанией. Например, суд может вынести определение об отстранении от совета директоров и правления от управления обществом, запрета на совершение любых сделок с имуществом компании, запрета использования печати, приостановления производственной деятельности. На руку компании-захватчику играют крайне размытые формулировки Гражданского процессуального кодекса (ГПК). Часть 1 статьи 159 ГПК перечисляет меры обеспечения иска, которые вправе принять суд, в том числе запретить ответчику совершать «определенные действия» (подпункт 2 части 1 статьи 159 ГПК) (все как раз таки крайне неопределенно). Более того, пункт 2 статьи 159 ГПК предоставляет суду право на принятие иных мер по обеспечению иска, если непринятие таких мер может затруднить исполнение решения (см. также статью 158 ГПК).

Допущен казус в статье 165 ГПК. Согласно данной норме ответчик вправе предъявить истцу иск о возмещении убытков, причиненных ему мерами по обеспечению иска, принятыми по просьбе истца, только после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано. Таким образом, истец может избежать ответственности, просто подав перед принятием решения заявление об отказе от иска. Все необходимые ему акты к тому времени уже будут у него на руках.

Используя административный ресурс, «телефонное право» и иные незаконные средства можно до бесконечности затянуть рассмотрение жалобы акционера на данные определения.

Успех захватчика во многом зависит от его умения заинтересовать суд в нужном результате и оперативности действий по принудительному завладению контрольным пакетом акций.

Встречаются и более сложные случаи, когда внешне все соответствует закону. Все начинается с передачи реестра АО другому регистратору в качестве обеспечительной меры на основании соответствующего судебного решения. После чего эти акции выбывают из владения акционера по разным основаниям. В целях исполнения судебного решения акции могут принудительно реализовать, после чего акции энное число раз поменяют своих собственников. В конце концов, акции переходят к нужному лицу, которое является их «добросовестным» приобретателем. Дело может быть серьезно осложнено тем, что все вышеназванные определения выносятся глухоманными судами N-ского района.

1. В качестве мер, которые могут предотвратить нарушение прав акционеров в отдельно взятой компании, можно предложить следующее:
2. Детальная регламентация прав и обязанностей акционеров, механизма ответственности управленцев компании перед акционерами в уставе акционерного общества.
3. Принятие внутренних документов, регулирующих процедуру проведения общего собрания акционеров, заседаний совета директоров и правления.
4. Принятие Кодекса корпоративного управления.
5. Введение опционного плана для менеджмента АО, чтобы заинтересовать его в росте стоимости компании.

Никогда нельзя доверять регистрацию акционерного общества фирмам - штамповщикам юридических лиц. Устав на основе шаблона, в который вбиваются данные учредителя, ни к чему хорошему не приводит. Важно максимально продумать стратегию управления еще при ее создании, что в дальнейшем позволит избежать множества проблем.

Довольно дорогим, но оправдывающим себя в стратегическом плане средством защиты компании от корпоративных конфликтов является проведение юридического аудита ее деятельности. Это позволит выявить возможные нарушения прав акционеров.

Проблему защиты прав акционеров в масштабах Казахстана требуется решать комплексно. На наш взгляд, проблема остро упирается в коррупцию и местничество в органах судебной власти и исполнительного производства. Остается проблема должного контроля над организациями, которые ведут реестр держателей ценных бумаг общества. Требуются тщательно продуманные поправки в Гражданско-процессуальный кодекс и Закон об исполнительном производстве.

Формирование развитой корпоративной культуры в нашей стране является залогом ее процветания и экономического подъема.