Экологический Due Diligence как инструмент минимизации рисков вызванных экологическими проверками недропользователей

Экологический Due Diligence как инструмент минимизации рисков вызванных экологическими проверками недропользователей

Сегодня трудно себе представить приобретение долей в имуществе компаний-недропользователей без проведения процедуры «дью дилиженс», составной частью которой является экологический дью дилиженс. Экологический дью дилиженс направлен на  выявление допущенных компанией нарушений обязательных экологических требований, которые приводят или могут привести   к различным экономическим потерям  (например, к штрафам,  выплате третьим лицам сумм возмещения ущерба, налоговым доначислениям). Масштабы этих потерь могут быть очень значительны. В то же время, их причины далеко не всегда бывают общеизвестны, и об угрозе ответственности компании могут и не догадываться – вплоть до момента выявления правонарушений  органами государственного контроля. Экологический дью-дилиженс  дает  возможность предотвратить  такие ситуации,  так как он включает проверку соответствия деятельности компании всем экологическим требованиям – закрепленным не только в законодательстве об охране окружающей среды, но и в нормативных правовых актах и о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения,  архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, промышленной безопасности. 
В ходе экологического «дью дилиженса» выявляются различные недостатки деятельности недропользователей, однако некоторые из них приобретают типичный характер. Наиболее распространенным нарушением  приобретаемых компаний является отсутствие разрешений на эмиссии в окружающую среду. При этом не всегда отсутствие таких разрешений является результатом пренебрежения компанией экологическими требованиями. Иногда (как это ни странно) отдельные виды эмиссий остаются «незамеченными» в ходе проведения оценки воздействия на окружающую среду и экологической экспертизы  в результате незнания  о том, что определенное воздействие на окружающую среду является эмиссией, допустимой только по экологическому разрешению и при условии внесения в бюджет соответствующей платы. В таких случаях, как правило, отсутствие разрешений на эмиссии выявляется в ходе инспекторских экологических проверок, в результате чего с недропользователя взыскивается штраф, сумма которого напрямую зависит от объема эмиссий, произведенных без разрешения. Однако этим негативные для недропользователя последствия отсутствия разрешения на эмиссии не ограничиваются. Помимо штрафа к недропользователю применяются следующие меры:

1) Во-первых, с недропользователя взыскивается сумма ущерба окружающей среде, размер которой определяется в соответствии с  «Правилами экономической оценки ущерба от загрязнения окружающей среды» для исчисления ущерба, причиненного государству эмиссиями без разрешения или сверх нормативов, установленных разрешениями. Эти Правила предусматривают исчисление суммы ущерба за период, прошедший с момента предыдущей проверки, проведенной в порядке государственного либо производственного контроля (производственный контроль – это внутренний контроль, который проводится специализированными подразделениями недропользователя или его отдельными ответственными лицами).  Если отсутствие разрешения на эмиссии или превышение норматива, установленного разрешением, выявляется в ходе инспекторской экологической проверки, то сумма ущерба исчисляется по данным Правилам.
2) В то же время плата за эмиссии в окружающую среду является обязательным платежом в бюджет; поэтому контроль за ее внесением осуществляют и налоговые органы. Однако последние при проведении проверок руководствуются Налоговым кодексом, который позволяет взимать плату за весь период, в течение которого эмиссии осуществлялись без разрешения или с превышением норматива, закрепленного в разрешении. Кроме того, Налоговым кодексом за просрочку исполнения налогового обязательства предусмотрена пеня.
Поэтому в конечном итоге размер выплаты зависит от того, в ходе какой проверки выявлено отсутствие разрешения или превышение норматива – инспекторской экологической или налоговой.
 Другой недостаток в деятельности недропользователя, который встречается при проведении экологического дью дилижденса, - это ненадежные договорные отношения. Например, одна из нефтяных компаний составила программу утилизации попутного газа, выполнение которой предполагалось путем продажи газа другому лицу. Однако это лицо нарушило свои обязательства по договору, и программа оказалась на грани срыва. Следует помнить, что нарушение сроков реализации программы утилизации газа является основанием отзыва разрешения на его сжигание, а сжигание газа без разрешения влечет взыскание с недропользователя ущерба от нерационального использования полезного ископаемого (попутного газа). Кроме того, в таких случаях недропользователь обычно не имеет и разрешения на эмиссии продуктов сгорания газа, поэтому он дополнительно несет ответственность и за незаконные эмиссии в окружающую среду. Причем за неправомерные эмиссии продуктов сгорания попутного газа ставки платежей предусмотрены очень высокие, в результате чего недропользователи вынуждены выплачивать за эмиссии десятки, а то и сотни миллионов тенге. Поэтому обязательства, от которых зависит финансовое положение компаний-недропользователей необходимо надежно обеспечивать.

Серьезные проблемы могут возникнуть у недропользователя из-за такого, на первый взгляд, незначительного правонарушения, как невыполнение планов мероприятий по охране окружающей среды.

Реализация этих планов относится к условиям природопользования, которые включаются в разрешения на эмиссии в окружающую среду. А нарушение условий природопользования является основанием для приостановления действия разрешения на эмиссии, что может привести к приостановлению производства, связанного с эмиссиями и повлечь для компании серьезные экономические потери. Если недропользователь  не устранит нарушение, послужившее основанием для приостановления действия разрешения, то такое разрешение может быть аннулировано.

Следует добавить, что в случаях, когда местный исполнительный орган по каким-то причинам не принял мер по приостановлению или аннулированию разрешения на эмиссии, это может сделать Министерство охраны окружающей среды.

При проведении экологического дью дилиженса в первую очередь необходимо выяснить, на какой стадии недропользования находится компания  (т.е. осуществляется ли испытание скважин, пробная эксплуатация месторождения, его разработка и т.д.), какие производственные объекты  эксплуатирует компания, какие работы она выполняет своими силами, а какие – силами подрядчиков.Используя документы, предоставленные компанией, мы рассматриваем осуществляемые ею  технологические процессы, выявляем аспекты, к которым предъявляются наиболее важные экологические требования (т.е. нормы, нарушение которых может повлечь достаточно серьезные меры  ответственности, налоговые доначисления и другие негативные последствия для компании).  Например, обычно в ходе экологического дью дилиженса нефтяных компаний мы устанавливаем:

Ø Какие виды деятельности компании подлежат обязательной государственной экологической экспертизе, имеются ли на них положительные заключения экспертизы, и не истек ли срок их действия;

Ø Какие источники эмиссий в окружающую среду эксплуатирует  компания, имеются ли разрешения на эмиссии из всех источников?

Ø Осуществляет ли компания специальное водопользование и есть ли у нее разрешение на данный вид деятельности?

Ø Осуществляет ли компания эксплуатацию объектов размещения отходов, и если да, то получены ли ею разрешительные документы на его строительство и эксплуатацию?

Ø Имеются ли у компании (либо у ее подрядчиков) все лицензии, необходимые для отдельных работ, проводимых в рамках операций по недропользованию? Являются ли эти лицензии действительными на момент дью дилиженса?

Ø Требуются ли компании иные разрешительные документы государственных органов в области охраны окружающей среды, санитарно-эпидемиологического благополучия, промышленной безопасности (в том числе заключения, одобрения, регистрация и т.д.)? Имеются ли эти документы у компании, соответствуют ли они законодательству и действительны ли они на момент дью дилиженса?

Ø Имеются ли риски возникновения споров с государственными органами или иными лицами по тем или иным экологическим аспектам?

Это далеко не полный перечень вопросов, которые подлежат разрешению в ходе дью дилиженса.

По результатам дью дилиженса составляется подробный отчет с описанием всех выявленных рисков и  рекомендациями по их устранению. Кроме того, при необходимости мы оказываем клиенту консультативную помощь  в процессе устранения недостатков, выявленных в ходе дью дилиженса.

*****************************************************************************

В ходе экологического дью дилиженса во многих случаях выявляется немало проблем, игнорирование которых часто приводит к негативным последствиям для бизнеса компаний. Поэтому своевременное выявление подобных «скрытых» рисков  может сыграть  положительную роль для предотвращения, прежде всего, экономических потерь компаний, а также для улучшения взаимоотношений с государственными органами, неправительственными  организациями и населением, заинтересованными в улучшении качества жизни в целом, в том числе в достижении благоприятной экологической обстановки.  

С уважением,

Департамент "Экологическое право"

Тел.: +7 (727) 2445-777
Факс: +7 (727) 2445-776
info@gratanet.com
ecology@gratanet.com