Продукты

Казахстанское содержание при закупках товаров, работ и услуг

С 6 июля 2010 года в Казахстане вступил в силу новый Закон Республики Казахстан «О недрах и недропользовании» (далее – «Закон о недрах»). Закон о недрах предусматривает ряд важных требований, относящихся к казахстанскому содержанию в закупках недропользователями товаров, работ и услуг.

Вопросы применения методик расчета казахстанского содержания, применения различных норм, относящихся к казахстанскому содержанию, к различным видам закупок, а также вопросы составления годовых, среднесрочных и долгосрочных программ закупок товаров, работ и услуг, часто возникают в практике недропользователей. Иностранные недропользователи также часто интересуются методами структурирования кадровой политики в целях сохранения квалифицированных иностранных работников при соблюдении баланса казахстанского содержания.

Оформление/переоформление геологического/горного отвода

Передача права недропользования другому лицу является основанием для переоформления геологического либо горного отвода, в зависимости от стадий операций по недропользованию. Переход от стадии разведки к стадии добыче является основанием оформления горного отвода.

В рамках данных и других вопросов наши юристы:

• проконсультируют по вопросам процесса оформления/переоформления геологического/горного отводов;
• примут участие в переговорах с государственными органами при переоформлении геологического/горного отводов.

Переход права недропользования в процессе универсального правопреемства (в т.ч. при реорганизации и банкротстве)

Одним из способов передачи права недропользования является получение права недропользования в результате правопреемства, в том числе при реорганизации, а также банкротстве.

При реорганизации недропользователей, либо их банкротстве, наши специалисты не только проконсультируют по корпоративным вопросам, но также по специфическим вопросам, регулирующим вопросы недропользования, в том числе:

- проведут правовое сопровождение перехода права недропользования в порядке универсального правопреемства, включая:

• консультирование по вопросу необходимости получения разрешения компетентного органа и отказа государства от преимущественного права приобретения права недропользования при реорганизации юридического лица, обладающего правом недропользования;
• подготовку необходимых документов для реорганизации (уведомлений, решений, соглашений);
• подготовку проекта изменений в контракт на недропользование;
• проведение переговоров с государственными органами по проекту изменений в Контракт, получение необходимых согласований и экспертиз по проекту изменений в Контракт;
• подготовку финальной версии изменений в Контракт, подписание и регистрацию изменений в Контракт.

Приобретение права недропользования (прав по Контракту) полностью или в части

Недропользование было и остается одним из наиболее интересных сфер для инвесторов. В этой связи осуществляются сделки по приобретению права недропользования, в том числе через M&A по приобретению долей участия (акций) в компании-недропользователе, либо в компании, прямо или косвенно обладающей правом недропользования.

Помимо общих вопросов ведения бизнеса будущими инвесторами в Казахстане, наши специалисты проведут полное сопровождение процедуры приобретения права недропользования (полностью либо в части), включая:

• консультирование на всех стадиях сделки (как при прямом приобретении права недропользования, так и через приобретение акций (долей участия) в юридическом лице, обладающем правом недропользования;
• проведение правового анализа права недропользования, а также лица, обладающего правом недропользования; оценка рисков расторжения контракта (Due Diligence);
• подготовку договора передачи права недропользования либо купли-продажи акций (долей участия) в юридическом лице, обладающем правом недропользования;
• подготовку и подачу заявления на получение разрешения компетентного органа на передачу права недропользования или связанных с ним объектов, а также отказа государства от приоритетного права; представление интересов заявителя (покупателя) при рассмотрении заявления на получение указанных разрешения и отказа;
• подготовку дополнительного соглашения о внесении изменений в Контракт на недропользование, включая переговоры с государственными органами по получению согласований, экспертиз, подписание и регистрацию изменений в Контракт.

Принимая во внимание, что после приобретения права недропользования задачами инвестора являются не только сохранить данный актив, но и успешно развивать его, т.е. надлежащим образом исполнять обязательства, предусмотренные контрактом и соответствующим законодательством, а также получить положительные результаты проведения операций по недропользованию (обнаружить месторождение в ходе разведки, в результате доразведки увеличить объем запасов и пр.), мы также консультируем по всем вопросам, возникающим в ходе осуществления деятельности, связанной с недропользованием в Республике Казахстан.

Изменение Рабочей программы

Продление срока разведки, в том числе на срок, необходимый для оценки месторождения, изменение объема работ и другие обстоятельства, могут служить причиной внесения изменений в рабочую программу. Изменение рабочей программы должно осуществляться своевременно и с учетом реальных возможностей недропользователя, в противном случае не только может возникнуть риск неисполнения контрактных обязательств, но и возникновения периода, в который недропользователь еще не согласовал объем своих обязательств, но истечение которого уже произошло.

В рамках данного вопроса наши юристы:

• консультируют по вопросам изменения рабочей программы по контракту на недропользование;
• участвуют в переговорах с компетентным органом (Министерством нефти и газа Республики Казахстан (для контрактов на разведку/добычу углеводородного сырья), Министерством индустрии и новых технологий (для контрактов на разведку/добычу твердых полезных ископаемых) при согласовании вопросов изменения объема обязательств по рабочей программе;
• осуществляют подготовку проекта дополнения к контракту на недропользование с отражением измененной рабочей программы, участвуют в переговорах при согласовании и экспертизе проекта дополнения, подготавливают финальную версию дополнения к контракту, представляют интересы при подписании и регистрации дополнения к контракту.

Переход от этапа разведки к этапу добычи

У недропользователей, осуществляющих свою деятельность по контракту на совмещенную разведку и добычу, нередко возникают вопросы: какие документы необходимо подготовить и предоставить компетентному органу, либо в комиссию по подсчетам запасов, чтобы получить оценку месторождения, в какие сроки необходимо представить компетентному органу на согласование программу добычи, каким документом удостоверяется переход от этапа разведки к этапу добычи и т.д.

Наши юристы проконсультируют по всем этим вопросам, в том числе по продлению срока разведки, включая срок, необходимый для оценки коммерческого обнаружения.

Месторождения, имеющие стратегическое значение

Законом о недрах выделяются месторождения, имеющие стратегическое значение. В контрактах на недропользование по таким месторождениям нет каких-либо особых условий, но в урегулировании некоторых вопросов имеются свои особенности. Конечно, такие месторождения имеют значительные запасы, либо полезные ископаемые имеют стратегическое значение для Республики. Тем не менее, закон не предусматривает четких критериев для отнесения того или иного месторождения к месторождениям, имеющим стратегическое значение, и перечень месторождений, имеющих стратегическое значение не лимитирован. В связи с чем, нет гарантий того, что то или иное месторождение не будет отнесено к месторождениям, имеющим стратегическое значение.

В сфере данных вопросов наши юристы консультируют:

• по вопросам отнесения/включения того или иного месторождения к месторождениям, имеющим стратегическое значение и соответствующим последствиям;
• по особенностям расторжения контрактов в отношении месторождений, имеющих стратегическое значение.

Сжигание газа

• консультирование по вопросам сжигания газа;
• участие в переговорах и подготовка договоров по строительству заводов по утилизации газа;
• подготовка и сопровождение заключения договоров с субподрядчиками, утилизирующими газ и другие отходы производства.

Строительство объектов для проведения операций по недропользованию

• консультирование по вопросам строительства и функционирования нефте- и газопроводов;
• подготовка контрактов по проектированию и строительству под ключ (EPC Contracts).

Продажа, в т.ч. на экспорт, природных ресурсов

• подготовка проектов экспортных соглашений и соглашений о поставке природных ресурсов;
• консультирование по вопросам применения законодательства о трансфертном ценообразовании.

Техногенные минеральные образования

• правовое сопровождение гос.экспертизы недр, в отношении запасов полезных ископаемых, содержащихся в техногенных минеральных образованиях;
• подготовка проекта контракта на извлечение и использование полезных ископаемых из техногенных минеральных образований;
• переговоры с уполномоченными государственными органами относительно проекта Контракта на извлечение и использование полезных ископаемых из техногенных минеральных образований;
• представление интересов при подписании и регистрации контракта.

Попутные полезные ископаемые

• консультирование по вопросам добычи попутных полезных ископаемых.

Вопросы разведки и добычи полезных ископаемых в Казахстане

Как правило, все вопросы, связанные с разведкой и добычей полезных ископаемых, требуют особого внимания, учитывая специфику правового регулирования данной отрасли.

У недропользователей, осуществляющих свою деятельность по контракту на разведку, добычу, совмещенную разведку и добычу, нередко возникают вопросы о том, какие документы необходимо подготовить и предоставить компетентному органу для согласования и утверждения проектных документов, в какие сроки необходимо представить на согласование рабочую программу, каким документом удостоверяется переход от этапа разведки к этапу добычи, какие действия нужны для продления срока разведки, включая срок, необходимый для оценки коммерческого обнаружения, а также многие другие вопросы. Мы предлагаем нашим клиентам услуги по комплексной юридической поддержке при осуществлении операций по разведке и добыче, в связи с исполнением обязательств по контракту на недропользование, в случаях, когда необходима судебная защита прав недропользователя, и в иных случаях.

Договор на буровые работы и прочие сервисные контракты

Сервисные контракты в области недропользования представляют собой достаточно сложные коммерческие соглашения и играют важную роль в ходе осуществления операций по недропользованию. Как показывает наша практика, контракты могут заключаться как с участием отечественных, так и зарубежных компаний в зависимости от масштабов работ и местности, где будут осуществляться те или иные работы. При заключении договора на буровые работы и прочих сервисных контрактов зачастую возникают вопросы ответственности, распределения рисков и прочие вопросы, требующие комплексных юридических знаний.

Заключение и изменение контракта на недропользование

В соответствии с  Законом Республики Казахстан «О недрах и недропользовании»  от 24 июня 2010 г. (далее – «Закон о недрах»), для проведения операций по недропользованию необходимо заключение контракта на недропользование (разведка, добыча, совмещенная разведка и добыча). Проект контракта на недропользование разрабатывается победителем конкурса и согласовывается с компетентным органом. В связи с этим, при сопровождении проектов по получению права недропользования и заключению контрактов, нашими юристами большое значение уделяется условиям заключаемого контракта.

Учитывая, что  от содержания условий, указываемых в заявке на участие в конкурсе на предоставление права недропользования, включаемых в условия контракта в обязательном порядке, зависит, будет ли тот или иной участник признан победителем, квалифицированное юридическое сопровождение часто может потребоваться уже на этапе подготовки и подачи конкурсной заявки.

Ввиду того, что проект контракта на недропользование подлежит обязательной государственной экспертизе (правовая, экономическая, экологическая), при разработке условий проекта контракта на недропользование привлекаются не только юристы, специализирующиеся в сфере недропользования, но также и юристы, практикующиеся в вопросах налогообложения, экологии и т.д. Наши юристы обладают большим опытом разработки проектов контрактов на недропользование, а наличие филиала нашей компании в г. Астана позволяет регулярно информировать о статусе рассмотрения проекта контракта на недропользование,  предоставленного в компетентный орган, а также во время прохождения его экспертизы в других государственных органах, гибко реагировать в случае необходимости доработки проекта контракта в целях устранения замечаний соответствующих государственных органов.

Изменение законодательства, продление срока действия контракта, переоформление геологического отвода и т.д., как правило, являются основаниями для внесения изменений в контракт. Внесение изменений и (или) дополнений к контракту допускается по соглашению сторон. В связи с тем, что дополнение к контракту является его неотъемлемой частью и содержит положения, заменяющие какие-либо условия или их дополняющие, к разработке дополнения необходимо подходить так же внимательно, как к разработке самого контракта. Наша команда поможет Вам внести необходимые изменения в контракт и  разрешить все правовые разногласия.

При сопровождении заключения контрактов на недропользование, а также в рамках сопровождения процедуры внесения изменений в контракт, нашими специалистами предлагается:

• подготовка конкурсной заявки;
• представление интересов при подаче и регистрации конкурсной заявки, в ходе переговоров с уполномоченными государственными органами, входящими в рабочую группу по рассмотрению проекта контракта, при согласовании, а также в ходе экспертизы проекта контракта,  при подписании и регистрации контракта;
• разработка проекта контракта, а в случае необходимости внесение необходимых изменений в финальную версию контракта;
• подготовка проекта дополнительного соглашения к контракту;
• проведение переговоров с рабочей группой и государственными органами в ходе получения необходимых согласований и экспертиз;
• разработка финальной версии проекта дополнительного соглашения к контракту, а также его подписание и регистрация.

Залог права недропользования

24 июня 2010 года в Казахстане был принят новый Закон Республики Казахстан «О недрах и недропользовании». Согласно данному закону, передача в залог права недропользования (его части), объектов, связанных с правом недропользования, осуществляется с разрешения компетентного органа или местного исполнительного органа области, города республиканского значения, столицы в отношении общераспространенных полезных ископаемых. Также предусматривается ряд особенностей в сфере залога права недропользования. Так, например, заемные деньги, полученные под залог права недропользования, должны быть использованы исключительно на цели недропользования в рамках соответствующего контракта недропользования.

Получение разрешения на передачу права недропользования в залог представляет собой достаточно длительный процесс, включающий в себя сбор информации и документов. Срок рассмотрения заявления согласно действующему законодательству о недрах составляет семьдесят рабочих дней, однако практика нашей компании показывает, что данный процесс может занять до шести месяцев.

Передача права недропользования и объектов, связанных с правом недропользования

24 июня 2010 года был принят новый Закон Республики Казахстан «О недрах и недропользовании». Данный закон детально описывает процедуру выдачи разрешений на передачу права недропользования и объектов, связанных с правом недропользования. В соответствии с законом, к таким объектам относятся доли участия (пакеты акций) в юридическом лице, обладающем правом недропользования, а также в юридическом лице, которое имеет возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые таким недропользователем решения, если у данного юридического лица основная деятельность связана с недропользованием в Республике Казахстан.

Приоритетное право государства на приобретение права недропользования

В соответствии с Законом Республики Казахстан «О недрах и недропользовании» от 24 июня 2010 г., при отчуждении права недропользования или объектов, связанных с правом недропользования, государство имеет приоритетное право перед другой стороной контракта (а равно участниками юридического лица-недропользователя или другими лицами) на приобретение отчуждаемого права или объектов. При этом под объектами, связанными с правом недропользования, понимаются доли участия (пакеты акций) в юридическом лице, обладающем правом недропользования, а также в юридическом лице, которое имеет возможность прямо или косвенно определять или оказывать влияние на принимаемые недропользователем решения, если у данного юридического лица основная деятельность связана с недропользованием в Республике Казахстан.

Исходя из практики нашей компании, чаще всего вопросы, связанные с приоритетным правом государства, возникают в случаях передачи долей участия или акций в компании-недропользователе или в ее учредителях третьим лицам. Формально для такой передачи требуется отказ государства от приоритетного права, и сделка по передаче, осуществленная без получения такого отказа, будет считаться недействительной.

Юристы нашей компании накопили богатый опыт в консультировании сделок по отчуждению права недропользования (его части) и (или) объекта, связанного с правом недропользования. Данный опыт позволяет нам учитывать специфику любой процедуры согласования в зависимости от объема отчуждаемого права. 

В случае намерения лица, обладающего правом недропользования, произвести отчуждение права недропользования, недропользователь направляет в компетентный орган заявление об отчуждении права недропользования, содержащее определенные требования. Наши юристы окажут профессиональную юридическую помощь, начиная от составления заявления об отчуждении права недропользования и заканчивая юридическим сопровождением сделки по отчуждению. Наличие филиала нашей компании в г. Астана позволяет регулярно проводить переговоры с компетентным органом.

Расторжение контракта на недропользование

Согласно Закону Республики Казахстан «О недрах и недропользовании» от 24 июня 2010 года (далее – «Закон о недрах»), никто не может быть лишен права недропользования иначе как по основаниям, установленным Законом о недрах и другими законами Республики Казахстан. Расторжение контракта на недропользование возможно только в случаях, указанных в Законе о недрах и контракте на недропользование. Кроме того, необходимо отметить, что компетентный орган в соответствии с Законом вправе в одностороннем порядке досрочно прекратить действие контракта.

Юристы нашей компании накопили богатый опыт по расторжению контрактов на недропользование, начиная от ведения переговоров с компетентным органом и заканчивая подготовкой дополнительного соглашения к контракту о его расторжении, а  наличие филиала нашей компании в г. Астана позволяет регулярно проводить переговоры с государственными органами Республики.

Учитывая основание для расторжения контракта, а также то, что прекращение действия контракта не освобождает недропользователя от исполнения обязательств по возврату государству контрактной территории и ликвидации последствий операций по недропользованию, юристы также участвуют в разрешении сложных ситуаций, возникающих при расторжении контракта.

Ввиду того, что недропользователь вправе требовать досрочного расторжения контракта в судебном порядке, практический опыт наших юристов позволяет с максимальной выгодой для доверителя отстаивать его интересы в суде.

При расторжении контрактов на недропользование нашими специалистами предлагается: 

• консультирование недропользователя относительно порядка и способов расторжения контракта на недропользование, законности того или иного основания для расторжения;
• проведение переговоров с компетентным органом касательно оснований расторжения контрактов;
• подготовка проекта дополнительного соглашения к контракту на недропользование о расторжении контракта;
• представительство интересов недропользователя в судах по вопросам расторжения.

Сделки со стратегическими объектами

Согласно Гражданскому кодексу Республики Казахстан, стратегическим объектом  является имущество, имеющее социально-экономическое значение для устойчивого развития казахстанского общества, владение и (или) пользование и (или) распоряжение которым будет оказывать влияние на состояние национальной безопасности Республики Казахстан. Перечень стратегических объектов утверждается Правительством Республики Казахстан. Обременение стратегических объектов и их отчуждение осуществляется с разрешения уполномоченного органа – Правительства Республики Казахстан. Получение разрешения на обременение стратегических объектов и их отчуждение представляет собой достаточно длительный процесс, включающий в себя сбор информации и документов. 

Срок рассмотрения заявления на обременение или отчуждение, согласно действующему законодательству, не должен превышать пятидесяти пяти рабочих дней с даты поступления документов в уполномоченный государственный орган, однако практика нашей компании показывает, что данный процесс может занять от трех до шести месяцев.