14.01.2013

Еще раз к вопросу о возникновении права на долю в товариществе с ограниченной ответственностью

Точный момент возникновения права на долю в товариществе с ограниченной ответственностью прямо не урегулирован ни Гражданским Кодексом, ни законом Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее по тексту Закон о ТОО), ни другими актами. Этот вопрос становится еще более актуальным в связи с развитием рынка слияний и приобретений в Казахстане и приходом новых инвесторов. В данной статье я попытаюсь подойти к решению этого вопроса с практической стороны.

 
В соответствии со статьей 42 Гражданского Кодекса Республики Казахстан юридическое лицо подлежит перерегистрации в случае изменения состава участников в хозяйственных товариществах (за исключением хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг). А также изменения, внесенные в учредительные документы по указанным основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными. Я рассмотрю изменение состава участников в товарищества с ограниченной ответственностью, в котором нет регистратора (далее – по тексту ТОО). 

Таким образом, законодательством установлено требование, что ТОО должно пройти перерегистрацию и, соответственно, учредительные документы ТОО должны быть изменены. Теперь перейдем к существу таких изменений в учредительные документы ТОО. 

Изменение состава участников предполагает, что может измениться как сам состав участников, так и распределение долей без изменения состава участников. На мой взгляд, в первом случае необходимо перерегистрировать ТОО, а во втором случае необходимо внести изменения в учредительные документы, не влекущие государственной перерегистрации. Примечательно, что, в уставе ТОО не обязательно указывать доли учредителей в имуществе товарищества, и соответственно в уставном капитале. Закон о ТОО требует указывать такое соотношение долей только в учредительном договоре. Мы советуем нашим клиентам не указывать соотношение долей в уставе и, таким образом, в случае изменения соотношения долей необходимо будет внести изменения только в учредительный договор. Остановимся более подробно на первом случае, при котором необходимо внести изменения, как в устав, так и в учредительный договор.

В устав ТОО вносятся изменения в перечень участников товарищества. Порядок изменения устава определен статьей 18 Закона о ТОО, а само изменение состава участников регулируется статьей 22. В соответствии со статьей 22 Закона о ТОО лицо, ставшее участником ТОО вследствие покупки доли выбывшего участника или по иным основаниям перехода доли, считается присоединившимся к учредительному договору и уставу товарищества с момента перехода права на долю. Таким образом, определяющим моментом является момент перехода права на долю.

Теперь я подхожу к практической стороне такого момента. С моей точки зрения, такой момент никак не должен быть моментом государственной перерегистрации ТОО. Моя точка зрения основывается на следующих положениях закона о Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» (далее по тексту Закон о регистрации). В соответствии со статьей 14 Закона о регистрации помимо других документов в регистрирующий орган представляются следующие документы: решение либо выписка из решения уполномоченного органа юридического лица о внесении изменений и дополнений в учредительные документы, скрепленные печатью юридического лица, учредительные документы с внесенными изменениями, удостоверенные в нотариальном порядке в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан. А также для перерегистрации хозяйственных товариществ по основанию изменения состава участников, за исключением хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников хозяйственного товарищества осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию на осуществление деятельности по ведению системы реестров держателей ценных бумаг, представляется документ, подтверждающий отчуждение (уступку) или переход права выбывающего участника на долю в имуществе (уставном капитале) в соответствии с законодательством Республики Казахстан и учредительными документами. Таким образом, для перерегистрации ТОО необходимо предоставить помимо прочих документов:

1) решение общего собрания участников о внесении изменений и дополнений в учредительные документы;

2) учредительные документы с уже внесенными изменениями, удостоверенные в нотариальном порядке;

3) документ, подтверждающий отчуждение (уступку) или переход права выбывающего участника на долю в имуществе (уставном капитале).

В случае, если момент перехода права на долю в ТОО определяется моментом перерегистрации ТОО, то решение общего собрания ТОО о внесении изменений и дополнений в устав и учредительный договор должны быть принято выбывающими участниками. Новые участники не могут подписывать эти документы, так как они еще не участники. Например, участники А и Б продали свою долю покупателям В и Г. Следовательно, протокол и устав должны быть подписаны участниками А и Б, хотя в уставе они уже не указаны как участники. Что же делать с учредительным договором в этом случае? Необходимо отметить, что учредительный договор не требуется предоставлять при регистрации или перерегистрации ТОО. В соответствии со статьей 22 Закона о ТОО прием в товарищество нового участника оформляется договором о присоединении к учредительному договору. Договор о присоединении, , подписывается уполномоченным руководителем органа товарищества и вступившим участником, то есть покупателями В и Г. Хотя на практике они просто подписывают новый учредительный договор. Возникает, следующая ситуация, когда устав подписывается выбывающими участниками, а учредительный договор новыми участниками. По-моему мнению, во избежание таких ситуаций и ясности, и протокол, и устав и учредительный договор должны подписываться новыми участниками. 

Третьим документом является документ, подтверждающий отчуждение (уступку) или переход права выбывающего участника на долю в имуществе (уставном капитале). Обычно таким документом является договор купли-продажи доли. Закон о регистрации требует именно документ подтверждающий отчуждение или переход права выбывающего участника на долю в имуществе (уставном капитале). Если моментом перехода права собственности будет момент перерегистрации ТОО, то перерегистрацию, вообще, не возможно будет произвести, так как тогда таким документом будет свидетельство о перерегистрации ТОО. 

Таким образом, в качестве заключения хотел бы отметить, что с практической стороны момент государственной перерегистрации не должен определять момент перехода права на долю в ТОО. Момент перехода права на долю в ТОО должен определяться самим договором на основании которого происходит отчуждение или переход права выбывающего участника на долю в имуществе (уставном капитале) ТОО. Как определить такой момент стороны должны решить между собой и указать в самом договоре.

В завершение, хотелось бы отметить, что Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» не до конца решило этот вопрос и ограничилось установление того, что право распоряжения участника своей долей возникает с момента внесения изменений в учредительные документы и их регистрации в территориальном органе Министерства юстиции Республики Казахстан. Но это не говорит, что право пользования и владения долей возникает также после внесения изменений в учредительные документы и их регистрации.

С уважением, 

Арлан Ержанов
Партнер

 
Тел.: +7 (727) 2 445-777
Факс: +7 (727) 2 445-776