24.09.2010

Налоговые проверки: практические рекомендации по сопровождению и обжалованию налоговых проверок недропользователей

Соблюдение налоговой дисциплины является долгом и обязанностью каждого налогоплательщика. При этом, отношения между налоговыми органами и налогоплательщиками должны основываться на принципах справедливости и законности, что, к сожалению, не всегда соблюдается налоговыми органами, в том числе нередко по причине незнания налогоплательщиками своих прав и обязанностей, процедуры проведения налоговых проверок.

Учитывая, что по результатам проверок органами налоговой службы нередко доначисляются крупные суммы налогов, пени и штрафов, а материалы проверок передаются в органы финансовой полиции, налогоплательщикам важно знать все нюансы не только налогового законодательства, но и административного, а также гражданского процессуального законодательства.    

В этой связи, ниже приводятся основные рекомендации, способствующие существенному снижению рисков наступления неблагоприятных последствий, возможных по результатам проведения налоговых проверок.    

Рекомендации при подготовке к налоговой проверке:

1. Предоставляемые к налоговой проверке документы должны быть заблаговременно подвергнуты компанией внутренней проверке.

Подготовка документов, представляемых к налоговой проверке, должна производиться на систематической основе. В этих целях, возможно проведение предпроверочного аудита компании с привлечением независимых аудиторских компаний.

Как известно, налогоплательщик имеет право в течение 5 лет вносить изменения в представленную налоговую отчетность. В этой связи, выявленные по результатам внутреннего контроля либо предпроверочного аудита расхождения по исчисленным суммам налогов и других обязательных платежей в бюджет возможно исправить путем представления дополнительных деклараций и расчетов.

Следует отметить, что самостоятельное исправление налогоплательщиком ошибок в налоговой отчетности производится без применения к нему административных штрафов.  Таким образом, принятие данной меры позволит исключить риск применения к компании штрафных санкций со стороны налогового органа.    

Согласно Налоговому кодексу за 30 календарных дней до начала проведения плановой комплексной или плановой тематической проверки органы налоговой службы должны направлять налогоплательщику письменное извещение о проведении налоговой проверки, только после чего налоговый орган вправе начать проведение налоговой проверки.

Проведение проверок без извещения допускается в случаях реорганизации, ликвидации, прекращения деятельности в РК, снятия налогоплательщика с регистрационного учета по НДС,  в случае отсутствия налогоплательщика по месту нахождения, а также в случае, если имеется обоснованный риск сокрытия или уничтожения налогоплательщиком (налоговым агентом) документов, необходимых для проведения проверки.

Таким образом, органы налоговой службы могут и не направлять в адрес компании извещения о проведении налоговой проверки, мотивируя наличием риска сокрытия или уничтожения налогоплательщиком документов, необходимых для проведения проверки. Данное обстоятельство служит дополнительным основанием для подготовки и предварительной проверки документации, не надеясь на возможность исправления ошибок в налоговой отчетности в течение 30 дней после получения извещения.

2. Допускать орган налоговой службы к проведению налоговой проверки на основании правильно оформленного предписания.

Основанием для проведения налоговой проверки является предписание, содержащее следующие реквизиты:

1)         дату и номер регистрации предписания в налоговом органе;

2)         наименование налогового органа, вынесшего предписание;

3)         фамилию, имя, отчество (при его наличии) либо полное наименование налогоплательщика (налогового агента);

4)         идентификационный номер;

5)         вид проверки;

6)         должности, фамилии, имена, отчества (при их наличии) проверяющих лиц, а также специалистов, привлекаемых к проведению проверки в соответствии с настоящим Кодексом;

7)         срок проведения проверки;

8)         проверяемый налоговый период (при документальных проверках).

Важно также помнить, что на предписании о назначении документальной налоговой проверки должна быть проставлена печать Управления комитета по правовой статистике и специальным учетам при региональной Прокуратуре, подтверждающая факт регистрации предписания. Отсутствие печати УКПСиСУ при территориальном органе прокуратуры может служить основанием для недопуска должностных лиц налогового органа к проведению документальной налоговой проверки налогоплательщика.

Налоговой проверкой могут быть охвачены только 5 календарных лет предшествующих году проведения налоговой проверки. При этом, в случае представления дополнительной декларации за период, по которому срок исковой давности истекает менее чем через 1 календарный год, то указанный срок исковой давности для пересчета налоговых обязательств продлевается на 1 календарный год.

Также, необходимо учитывать, что налоговым органом к проведению проверки могут быть привлечены специалисты других государственных органов, обладающие специальными познаниями в отдельных отраслях. Фамилии и должности данных лиц должны быть отражены в предписании о назначении налоговой проверки. Лица, не включенные в предписание, не вправе участвовать в проведении налоговой проверки.

По общему правилу срок проведения проверки составляет 30 рабочих дней с даты вручения предписания с возможностью продления еще на 30 рабочих дней на основании дополнительного предписания. В отношении юридических лиц, имеющих структурные подразделения, нерезидентов, осуществляющих деятельность через постоянные учреждения при наличии более одного места нахождения в Республике Казахстан, а также для крупных налогоплательщиков, подлежащих мониторингу, срок налоговой проверки может быть продлен до 180 рабочих дней.

Когда необходимые формальности соблюдены и вы четко уяснили, кто и по какому поводу будет производить проверку, определите инспектору место для работы, объясните и покажите к кому из сотрудников компании он может обратиться по тому или иному вопросу. Помните, что проверяющий не должен мешать работе вашего предприятия, работе главного бухгалтера и директора - в первую очередь.

Очень важно знать, что проверяющие делать вправе, а что нет. Самое главное - четко представлять себе, что проверяющий компанию государственный орган имеет право заниматься только вопросами своей компетенции, указанными в предписании.

3.  Представлять к проверке документации необходимо в пределах перечня документации, указанного в требовании о предоставлении документов, соответствующего вопросам проводимой проверки.

Следует отметить, что орган налоговой службы имеет право запросить к проверке документацию на основании извещения, в котором указывается предварительный перечень необходимых документов, а также на основании требования о представления документации к налоговой проверке. Таким образом, если в извещении содержится предварительный перечень, что в требовании должен содержаться полный перечень документации, запрашиваемой к проверке органом налоговой службы.

Важно помнить, что представление к проверке документации, не указанной в письменном требовании и не относящейся к вопросам проводимой проверки, недопустим. 

4. Запрошенную документацию следует предоставлять под роспись проверяющего органа налоговой службы.

Выполнение данной рекомендации необходимо для возможности подтверждения в будущем, например, при налоговом споре, факта представления проверяющим органа налоговой службы определенных документов. Иначе говоря, предоставление документации под роспись позволит избежать претензий органа налоговой службы о том, что документы не представлялись в ходе проведения налоговой проверки.

Обращаясь к практике, необходимо отметить, что в нескольких случаях представители органа налоговой службы заявляли в суде, что определенные документы не были представлены налогоплательщиком в ходе проведения налоговой проверки, ввиду чего не были учтены налоговым органом при доначислении налогов.

В этой связи, избежание подобных случаев возможно только посредством предоставления запрошенной документации под роспись проверяющего инспектора органа налоговой службы.

5. В ходе проведения налоговой проверки необходимо предпринимать меры взаимодействия по своевременному направлению запросов, возможностью ознакомления с предварительным  Актом документальной налоговой проверки.

Как предусмотрено нормами Налогового кодекса, в самом начале проведения налоговой проверки орган налоговой службы, при необходимости, должен отправить необходимые запросы в уполномоченные органы и территориальные налоговые органы для получения подтверждающей информации и проведения встречных проверок. Однако, на практике, органы налоговой службы не всегда отправляют такие запросы своевременно и, в ряде случаев, получают ответы на запросы только после завершения налоговой проверки.      

В этой связи, со стороны компании в начале проведения проверки возможно направление в адрес органа налоговой службы письма-ходатайства с указанием таких данных, как о органах таможенной службы, через которых производилось таможенное оформление, банках, через которые производились банковские операции и т.д., с просьбой о направлении запросов заранее, а также о предоставлении проекта Акта документальной налоговой проверки для ознакомления.  

Следует отметить, что на практике, органы налоговой службы часто идут на встречу налогоплательщикам и дают возможность ознакомится с проектом Акта документальной налоговой проверки до его подписания.

Предварительное ознакомление с проектом Акта документальной налоговой проверки даст возможность устранить возможные ошибочные доначисления налогов и других обязательных платежей, уменьшить размер госпошлины, взимаемой при обжаловании доначисленных сумм и т.д. По результатам ознакомления с проектом Акта проверки возможно представление проверяющему письменного пояснения, с изложением доводов и фактов, подтверждающих неправомерность сделанного проверяющим органа налоговой службы того или иного вывода, что повысит ответственность проверяющего органа налоговой службы за правильность составления им Акта налоговой проверки.   

6. По завершении проверки необходимо получить не только Акт документальной налоговой проверки, но и приложения к нему.

По завершении налоговой проверки налогоплательщику должен вручаться Акт проверки. К акту налоговой проверки прилагаются необходимые копии расчетов, произведенных проверяющими органа налоговой службы, и другие материалы, полученные в ходе налоговой проверки. Таким образом, налогоплательщик вправе требовать приложения к акту проверки всех расчетов, произведенных проверяющими, а также материалов, на основании которых проверяющими произведено доначисление налогов и других обязательных платежей в бюджет. В этой связи, получение вместе с актом проверки всех расчетов, произведенных проверяющими, облегчит дальнейшую процедуру обжалования результатов налоговой проверки в случае несогласия с ее результатами.

Следует отметить, что Акт документальной налоговой проверки:

1)         составляется инспектором, проводившим проверку, в двух экземплярах, один из которых вручается представителю Компании;

2)         должен быть вручен представителю Компании не позднее срока окончания проверки, указанного в предписании о назначении проверки;

3)         день вручения акта представителю Компании считается днем завершения проверки;

4)         включает сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлениипредставителя Компании с актом;

5)         включает возражения представителя Компании на содержание актаили отметку о том, что возражения изложены отдельно и приложены к акту;

6)         должен содержать подписи всех лиц, участвовавших в производстве проверки.

При получении на подпись Акта проверки налогоплательщик вправе сделать в нем отметку о своем  несогласии с результатами проверки.

При наличии доначислений, орган налоговой службы также в течение 5 дней, следующих за днем завершения налоговой проверки, должен вручить также уведомление о результатах проверки. Налоговые обязательства, отраженные в уведомлении о результатах налоговой проверки подлежат исполнению в течение 30 рабочих дней, исчисляемых  со дня, следующего за днем вручения уведомления налогоплательщику.

7. Следует препятствовать неправомерным действиям налогового органа на получение вместе протокола об административном правонарушении и постановления о наложении административного взыскания.

На практике, органы налоговой службы, в большинстве случаев, вручают налогоплательщику вместе сразу все документы: Акт документальной налоговой проверки, уведомление о результатах проверки, протокол об административном правонарушении, постановление о наложении административного взыскания.

Однако, такой порядок ускоренный порядок оформления материалов по административному производству является неправильным и обусловлен желанием инспекторов налогового органа сэкономить время на оформление документов в строгом процедурном порядке, а также обусловлен понуждением к быстрой уплате налогов и штрафов.

Необходимо учитывать, что после оформления протокола об административном правонарушении налоговый орган вправе вынести постановление о наложении административного взыскания в течение 15 дней.

Данное постановление может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган либо в суд в течение 10 дней с момента получения уведомления. Однако, ввиду того, что на этот момент сами результаты налоговой проверки, на основании которых возбуждено административное производство, еще не были оспорены (ввиду наличия большего срока, предоставленного на обжалование) и не отменены, целесообразности обжалования постановления на данном этапе не имеется. Иначе говоря, пока не будут отменены результаты налоговой проверки, шансов на отмену постановления о наложении административного взыскания практически нет.

В этой связи, после получения протокола об административном правонарушении будет более правильным обратиться в налоговый орган с ходатайством о приостановлении административного производства на период обжалования результатов налоговой проверки в вышестоящем налоговом органе либо в суде.

В дальнейшем, рассмотрение вопроса о вынесении постановления по административному делу должно приниматься с учетом итогов обжалования результатов налоговой проверки.

Следует отметить, что если все-таки орган налоговой службы откажет в удовлетворении ходатайства о приостановлении административного производства и вынесет постановление о наложении административного взыскания, то, учитывая возможность  обжалования постановления только лишь в 10 -дневный срок, в пределах этого срока возможно обращение с жалобой на постановление о наложении административного взыскания в вышестоящий орган налоговой службы либо в административный суд.

При этом, опять же учитывая, что при наличии неотмененных результатов налоговой проверки шансов на отмену постановления о наложении административного взыскания практически не будет, будет желательным заявить ходатайство о приостановлении административного производства на период обжалования результатов налоговой проверки.

Данная стратегия позволит «заморозить» административное производство на период обжалования результатов налоговой проверки и избежать взыскания спорных сумм административного штрафа до принятия решения по обжалованию результатов налоговой проверки.  

Относительно обжалования результатов налоговой проверки.

Следует отметить, что уведомление о результатах налоговой проверки может быть обжаловано в вышестоящий орган налоговой службы в течение 30 рабочих дней, исчисляемых  со дня, следующего за днем вручения уведомления налогоплательщику. Необжалование и неисполнение уведомления влечет за собой принятие к налогоплательщику мер принудительного взимания налогов, других обязательных платежей и пени.

Также, налогоплательщик вправе обжаловать уведомление о результатах налоговой проверки непосредственно в суд. Согласно статье 280 Гражданского процессуального кодекса РК срок давности обращения с заявлением в суд составляет 3 месяца с момента получения уведомления. В случае обжалования уведомления в вышестоящий орган налоговой службы, а затем, при отказе, в суд, срок давности исчисляется с момента получения решения вышестоящего органа налоговой службы.   

Таким образом, налогоплательщик вправе обжаловать результаты проверки в вышестоящий орган либо непосредственно сразу в судебные инстанции. Обжалование в установленный срок уведомления в вышестоящий налоговый орган либо в суд приостанавливает исполнение уведомления, а также, при превышении доначисленных сумм налогов 2 000 месячных расчетных показателей (на 2010 год это составляет 2 826 000 тенге), передачу материалов проверки в органы финансовой полиции.

Напротив, обжалование результатов налоговой проверки по истечении установленных сроков не дает оснований для приостановления вышеуказанных действий.

Следует отметить, что налогоплательщик имеет право обжаловать не только уведомление о результатах проверки, но также и:

  • выводы органа налоговой службы, содержащиеся в Акте проверки, нарушающие и ущемляющие законные права налогоплательщика;
  • административные акты налоговых органов: постановления о наложении административных взысканий, вынесенные по результатам налоговой проверки;
  • действия либо бездействия налоговых органов, нарушающие и ущемляющие законные права налогоплательщика.

Прежде чем обращаться с жалобой в вышестоящий орган и/или в суд, внимательно изучите нормативные акты, проконсультируйтесь с юристами, имеющими
процессуальный опыт, взвесьте все свои шансы. Путаница в применении
нормативных правовых актов, противоречия между ними, наличие множества нюансов 
могут внести неразбериху при анализе правомерности применения отдельных норм
законодательства. Нужно учитывать, что нормативные акты,
устанавливающие основание и порядок доначисления сумм налогов, наложения и взыскания штрафов могут применяться при условии, что они действовали как на момент совершения правонарушения, так и во время его выявления и применения соответствующих санкций.

В завершение, не стоит забывать, что успешность обжалования результатов налоговой проверки, прежде всего, зависит от правильного и мотивированного обоснования неправомерности произведенных налоговым органом доначислений и сделанных выводов, а также от полноты и качества представленных доказательств.  

*****

С уважением,

Департамент "Налоговое право"

Тел.: +7 (727) 2445-777
Факс: +7 (727) 2445-776
info@gratanet.com
tax@gratanet.com