07.09.2010

Поправки в Закон РК «О трансфертном ценообразовании»

Недавно Главой государство были подписаны поправки в Закон Республики Казахстан "О трансфертном ценообразовании". 
Думаем, многих заинтересует вопрос о сути поправок и трудностями, с которыми можно будет столкнуться в ходе их применения.  
Мы  попросили прокомментировать изменения в Законе Партнера юридической фирмы «GRATA», Директор Департамента трансфертного ценообразования Армана Мендыбаева.

- Арман, с 1 января 2010 года внесено в Закон понятие котировальный период, не могли бы Вы объяснить этот термин?
- Это период ценообразования, который составляет не более тридцати календарных последовательных дней, за которые опубликованы котировки цен на бирже, установленный в контракте на реализацию товара (работы, услуги), в течение которого в соответствии с условиями сделки сторонами сделки определяется среднеарифметическое значение среднеарифметических ежедневных котировок цен на соответствующие биржевые товары (работы, услуги), а также небиржевые товары, цены на которые привязаны к котировкам на биржевые товары. 
Если реализуемый вами товар является биржевым, то вам предоставляется котировальный период 30 календарных дней. Котировальный период рассчитывается как среднеарифметическое значение среднеарифметических ежедневных котировок цен. Если вы реализуете небиржевой товар и в случае если ваш товар не привязан к биржевому товару, то периодом определения рыночной цены будет являться, как и прежде один день, то есть получается нонсенс.

- Означает ли это, что данные поправки решают вопрос только биржевых товаров, ну и конечно товаров, которые могут быть переработаны и в последующем проданы на бирже? А как же поступать с товарами, которые не котируются на биржах, никакой информации о рыночных ценах на данный товар нет? 
- Знаете, я согласен с Вашим недоумением,  внесенные поправки благоприятны не для всех экспортеров. Становится непонятно, как поступать с услугами и работами, а как Вам известно, биржи не публикуют ни экспедиторские услуги, ни монтажные работы и если вы заключите договор на приобретение 1 января, а услуга будет получена 25 января, то сроком определения рыночной стоимости остается прежний срок, то есть 25 января.
Давайте попытаемся разложить срок котировального периода. К примеру, по нефти он составляет не более пяти календарных дней до даты перехода права собственности покупателю на товар (работу, услугу) и не более пяти календарных дней после даты перехода права собственности покупателю на товар (работу, услугу). Если вы реализуете нефть в пятницу, по мировым стандартам, котировальным периодом будут являться 5 котировальных дней, т.е. пятница, понедельник, вторник, среда и четверг. Однако, согласно поправкам внесенных в Закон, котировальным периодом является 5 календарных дней, т.е. пятница, суббота, воскресенье, понедельник и вторник. Из чего следует, что при определении котировального периода, у многих компаний опять произойдут нестыковки в котировальных периодах, т.е. в мировой практике, выходные и праздничные дни не считаются котировальным периодом, а для налоговиков эти дни будут считаться.

К примеру
5 августа     - 80                Котировальный период (80+85+70+75+74)/5 = 76,8
6 августа     - 85                мировой практики
7 августа     - выходной        
8 августа     - выходной       Котировальный период (80+85+70)/3 = 78,3
9 августа     - 70                 налоговиков
10 августа    - 75
11 августа    - 74

Кроме того, есть много непонятного и по другим товарам.
Как вам известно, согласно статье 2 Закона котировальным периодом является 30 календарных дней, а статья 13 Закона говорит что: 
по биржевым товарам, за исключением нефти, - не более 30 календарных дней до даты перехода права собственности и не более 30 календарных дней после даты перехода права собственности, т.е. можно применять 60 дней.
по небиржевым товарам, цены на которые привязаны к котировкам на биржевые товары, - не более 30 календарных дней до даты перехода права собственности покупателю и не более 60 календарных дней после даты перехода права собственности, т.е. можно применять 90 дней.

Получается, если вы примените 35 дней котировального периода, то применения данного котировального периода идет в нарушение статьи 2 Закона, но не в нарушение статьи 13 Закона, из чего следует, что Налоговые органы на свое усмотрение будут определять, является ли данный котировальный период трансфертным или нет, так как одна статья позволяет, а другая нет.

- Расшифруйте, пожалуйста, что такое «среднеарифметическое значение среднеарифметических ежедневных котировок цен»…
- Мне кажется, данный набор слов, а главное их применение, раздражает не только Вас (смеемся). Статья 13 Закона говорит, что в случае, если условиями контракта на реализацию товаров (работ, услуг) предусмотрено применение котировального периода, то цена на биржевые товары, а также на небиржевые товары, цены на которые привязаны к котировкам на биржевые товары определяются как среднеарифметическое значение. И получается следующее, если применять статью 13 Закона, то есть среднеарифметическое значение, то в котировальный период цена на биржевой товар составляло 20 и 30 долларов США, то рыночная цена будет 25 долларов США (20+30)/2, и Налоговые органы будут считать отклонения от 25 долларов США. 
А как же статья 10 Закона, которая говорит что по биржевым товарам корректировка объектов налогообложения и (или) объектов, связанных с налогообложением производится с учетом диапазона цен и дифференциала? Принимая во внимание, что диапазон цен – это ряд значений рыночных цен, ограниченный минимальным и максимальным значениями рыночных цен, то есть продавец должен продавать товар в рамках 20 и 30 долларов США, то есть 20 долларов США является не трансфертной ценой. Таким образом, если продавец продал биржевой товар за 20 долларов США, то применение данной цены идет в нарушение статьи 13 Закона, но не в нарушает статью 10 Закона, из чего следует, что Налоговые органы на свое усмотрение будут определять, является ли данная цена трансфертной или нет, так как по статье 13 Закона продавец должен продавать по 25 долларов США, а по статье 10 Закона по 20 долларов США и это цена является достаточным для того, чтобы Налоговые органы не осуществляли корректировку дохода.

Необходимо не упустить и то, что немаловажным является понятиекотировальный период, установленный в контракте на реализацию товаров (работ, услуг), не подлежит изменению в течение двенадцатимесячного периода с даты его установления. Как вам известно, когда был введен в действие Закон Республики Казахстан «О трансфертном ценообразовании» с 1 января 2009 года, котировальным периодом для всех являлся 1 день, т.е. на дату перехода права собственности. 
Аналогию сделок многие компании заключали и с 1 января 2010 года, т.е. котировальный период определяли так же - 1 день. 
30 июня  2010 года были внесены поправки в части котировального периода и этим поправкам дали обратную силу, то есть с 1 января 2010 года. Многие компании хотели бы поменять в своих контрактах котировальный период, но этого они сейчас сделать не смогут, так как статья 13 Закона говорит, чтокотировальный период, установленный в контракте на реализацию товаров (работ, услуг), не подлежит изменению в течение двенадцатимесячного периода с даты его установления. Если компания хочет поменять котировальный период, то она может сделать это только с 1 января 2011 года, Закон не позволяет менять котировальный период раньше этого срока, в таком случае непонятен срок введения данной поправки в Закон с 1 января 2010 года.

Есть также нюансы и в статье 7 Закона, т.е. отчетность и документация по мониторингу сделок. В данной статье определено, что участники сделок должны предоставить в уполномоченные органы информацию о марже, комиссионном (агентском) вознаграждении торгового брокера, трейдера или агента либо, компенсации за выполнение ими торгово-посреднических функций. При этом участник сделки предоставляет информацию, раскрывающую составляющие маржи, если такая информация доступна участникам сделки, и в случае, если маржа включает в себя комиссионное (агентское) вознаграждение торгового брокера, трейдера или агента, либо компенсацию за выполнение торгово-посреднических функций, уполномоченными органами эти составляющие не учитываются при осуществлении контроля.
Будет сложно утверждать - включает ли в себя маржа вознаграждение торгового брокера (трейдера, агента) или выполнение торгово-посреднических функций, так как покупатель данные статьи определят одной цифрой в дифференциале.
Вопрос остается открытым, то есть, как уполномоченные органы будут разделять статью расходов по марже на несколько статей? Придется выяснять ответ на этот вопрос через свой опыт.

- Арман, у многих остается актуальным вопрос о том, кто должен сдавать отчетность по мониторингу сделок и по каким сделкам.
- В соответствии со статьей 6 Закона Республики Казахстан «О трансфертном ценообразовании» мониторинг сделок осуществляется путем наблюдения уполномоченными органами за ценами, применяемыми участниками сделок.

- По каким сделкам товаров (работы, услуги) предоставляются в Налоговые органы? 
- Мониторингу сделок подлежат международные деловые операции по товарам (работам, услугам), утвержденных Постановлением Правительства Республики Казахстан от 12 марта 20009 года № 293.

- Кто представляется отчетность по мониторингу сделок?
Согласно пункту 2 Правил осуществления мониторинга сделок, утвержденный Приказом Министра финансов Республики Казахстан от 12 февраля 2009 года № 62 мониторинг сделок осуществляется путем наблюдения уполномоченными органами за ценами, применяемыми участниками сделок и сбора от налогоплательщиков, подлежащих мониторингу в соответствии с Кодексом Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс), информации по международным деловым операциям, согласно перечню товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона.

В соответствии со статьей 623 Налогового кодекса и Постановлению Правительства Республики Казахстан от 31 декабря 2008 года № 1344, утвержден перечень крупных налогоплательщиков, подлежащих мониторингу. Также разъяснения по предоставлению отчетности по мониторингу сделок определено в письме Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 25 августа 2009 года № НК-05-22/8102.

Компаниями, не вошедшими в данный перечень налогоплательщиков, подлежащими мониторингу, а так же компаниями, осуществляющими сделки с товарами, которые не подлежат мониторингу, отчетность в Налоговые органы не предоставляется.
При этом, согласно пункту 2 статьи 7 Закона эти компании обязаны вести документацию, подтверждающую обо¬снованность применяемой цены и по запросу уполномоченных органов представлять ее в уполномоченные органы.

- Спасибо, Арман, большое за компетентные комментарии. Можем ли мы направлять Вам вопросы наших читателей, если они возникнут?
- Да, разумеется, буду рад ответить.