28.09.2010

Экологический Due Diligence как инструмент минимизации рисков, вызванных экологическими проверками недропользователей

Сегодня трудно себе представить приобретение долей в имуществе компаний-недропользователей без проведения процедуры «дью дилиженс», составной частью которой является экологический дью дилиженс. Экологический дью дилиженс направлен на  выявление допущенных компанией нарушений обязательных экологических требований, которые приводят или могут привести   к различным экономическим потерям  (например, к штрафам,  выплате третьим лицам сумм возмещения ущерба, налоговым доначислениям). Масштабы этих потерь могут быть очень значительны. В то же время, их причины далеко не всегда бывают общеизвестны, и об угрозе ответственности компании могут и не догадываться – вплоть до момента выявления правонарушений  органами государственного контроля. Экологический дью-дилиженс  дает  возможность предотвратить  такие ситуации,  так как он включает проверку соответствия деятельности компании всем экологическим требованиям – закрепленным не только в законодательстве об охране окружающей среды, но и в нормативных правовых актах и о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения,  архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, промышленной безопасности. 

В ходе экологического «дью дилиженса» выявляются различные недостатки деятельности недропользователей, однако некоторые из них приобретают типичный характер. Наиболее распространенным нарушением  приобретаемых компаний является отсутствие разрешений на эмиссии в окружающую среду. При этом не всегда отсутствие таких разрешений является результатом пренебрежения компанией экологическими требованиями. Иногда (как это ни странно) отдельные виды эмиссий остаются «незамеченными» в ходе проведения оценки воздействия на окружающую среду и экологической экспертизы  в результате незнания  о том, что определенное воздействие на окружающую среду является эмиссией, допустимой только по экологическому разрешению и при условии внесения в бюджет соответствующей платы. В таких случаях, как правило, отсутствие разрешений на эмиссии выявляется в ходе инспекторских экологических проверок, в результате чего с недропользователя взыскивается штраф, сумма которого напрямую зависит от объема эмиссий, произведенных без разрешения. Однако этим негативные для недропользователя последствия отсутствия разрешения на эмиссии не ограничиваются. Помимо штрафа к недропользователю применяются следующие меры:

1) Во-первых, с недропользователя взыскивается сумма ущерба окружающей среде, размер которой определяется в соответствии с  «Правилами экономической оценки ущерба от загрязнения окружающей среды» для исчисления ущерба, причиненного государству эмиссиями без разрешения или сверх нормативов, установленных разрешениями. Эти Правила предусматривают исчисление суммы ущерба за период, прошедший с момента предыдущей проверки, проведенной в порядке государственного либо производственного контроля (производственный контроль – это внутренний контроль, который проводится специализированными подразделениями недропользователя или его отдельными ответственными лицами).  Если отсутствие разрешения на эмиссии или превышение норматива, установленного разрешением, выявляется в ходе инспекторской экологической проверки, то сумма ущерба исчисляется по данным Правилам.

2) В то же время плата за эмиссии в окружающую среду является обязательным платежом в бюджет; поэтому контроль за ее внесением осуществляют и налоговые органы. Однако последние при проведении проверок руководствуются Налоговым кодексом, который позволяетвзимать плату за весь период, в течение которого эмиссии осуществлялись без разрешения или с превышением норматива, закрепленного в разрешении. Кроме того, Налоговым кодексом за просрочку исполнения налогового обязательства предусмотрена пеня.
Поэтому в конечном итоге размер выплаты зависит от того, в ходе какой проверки выявлено отсутствие разрешения или превышение норматива – инспекторской экологической или налоговой.

Другой недостаток в деятельности недропользователя, который встречается при проведении экологического дью дилижденса, - это ненадежные договорные отношения. Например, одна из нефтяных компаний составила программу утилизации или развития переработки попутного газа попутного газа, выполнение которой предполагалось путем продажи газа другому лицу. Однако это лицо нарушило свои обязательства по договору, и программа оказалась на грани срыва. Следует помнить, что нарушение сроков реализации программы утилизации или развития переработки газа является основанием отзыва разрешения на его сжигание, а сжигание газа без разрешения влечет взыскание с недропользователя ущерба от нерационального использования полезного ископаемого (попутного газа). Кроме того, в таких случаях недропользователь обычно не имеет и разрешения на эмиссии продуктов сгорания газа, поэтому он дополнительно несет ответственность и за незаконные эмиссии в окружающую среду. Причем за неправомерные эмиссии продуктов сгорания попутного газа ставки платежей предусмотрены очень высокие, в результате чего недропользователи вынуждены выплачивать за эмиссии десятки, а то и сотни миллионов тенге. Поэтому обязательства, от которых зависит финансовое положение компаний-недропользователей необходимо надежно обеспечивать.

Серьезные проблемы могут возникнуть у недропользователя из-за такого, на первый взгляд, незначительного правонарушения, как невыполнение планов мероприятий по охране окружающей среды.

Реализация этих планов относится к условиям природопользования, которые включаются в разрешения на эмиссии в окружающую среду. А нарушение условий природопользования является основанием для приостановления действия разрешения на эмиссии, что может привести к приостановлению производства, связанного с эмиссиями и повлечь для компании серьезные экономические потери. Если недропользователь  не устранит нарушение, послужившее основанием для приостановления действия разрешения, то такое разрешение может быть аннулировано.

Следует добавить, что в случаях, когда местный исполнительный орган по каким-то причинам не принял мер по приостановлению или аннулированию разрешения на эмиссии, это может сделать Министерство охраны окружающей среды.

При проведении экологического дью дилиженса в первую очередь необходимо выяснить, на какой стадии недропользования находится компания  (т.е. осуществляется ли испытание скважин, пробная эксплуатация месторождения, его разработка и т.д.), какие производственные объекты  эксплуатирует компания, какие работы она выполняет своими силами, а какие – силами подрядчиков. Используя документы, предоставленные компанией, мы рассматриваем осуществляемые ею  технологические процессы, выявляем аспекты, к которым предъявляются наиболее важные экологические требования (т.е. нормы, нарушение которых может повлечь достаточно серьезные меры  ответственности, налоговые доначисления и другие негативные последствия для компании).  Например, обычно в ходе экологического дью дилиженса нефтяных компаний мы устанавливаем:

  • Какие виды деятельности компании подлежат обязательной государственной экологической экспертизе, имеются ли на них положительные заключения экспертизы, и не истек ли срок их действия;
  • Какие источники эмиссий в окружающую среду эксплуатирует  компания, имеются ли разрешения на эмиссии из всех источников?
  • Осуществляет ли компания специальное водопользование и есть ли у нее разрешение на данный вид деятельности?
  • Осуществляет ли компания эксплуатацию объектов размещения отходов, и если да, то получены ли ею разрешительные документы на его строительство и эксплуатацию?
  • Имеются ли у компании (либо у ее подрядчиков) все лицензии, необходимые для отдельных работ, проводимых в рамках операций по недропользованию? Являются ли эти лицензии действительными на момент дью дилиженса?
  • Требуются ли компании иные разрешительные документы государственных органов в области охраны окружающей среды, санитарно-эпидемиологического благополучия, промышленной безопасности (в том числе заключения, одобрения, регистрация и т.д.)? Имеются ли эти документы у компании, соответствуют ли они законодательству и действительны ли они на момент дью дилиженса?
  • Имеются ли риски возникновения споров с государственными органами или иными лицами по тем или иным экологическим аспектам?

Это далеко не полный перечень вопросов, которые подлежат разрешению в ходе дью дилиженса.

По результатам дью дилиженса составляется подробный отчет с описанием всех выявленных рисков и  рекомендациями по их устранению. Кроме того, при необходимости мы оказываем клиенту консультативную помощь  в процессе устранения недостатков, выявленных в ходе дью дилиженса.

*****************************************************************************

В ходе экологического дью дилиженса во многих случаях выявляется немало проблем, игнорирование которых часто приводит к негативным последствиям для бизнеса компаний. Поэтому своевременное выявление подобных «скрытых» рисков  может сыграть  положительную роль для предотвращения, прежде всего, экономических потерь компаний, а также для улучшения взаимоотношений с государственными органами, неправительственными  организациями и населением, заинтересованными в улучшении качества жизни в целом, в том числе в достижении благоприятной экологической обстановки. 

С уважением,

Департамент "Экологическое право"

Тел.: +7 (727) 2445-777
Факс: +7 (727) 2445-776
info@gratanet.com
ecology@gratanet.com