12.10.2010

Особенности заключения и исполнения дистрибьюторского договора в Казахстане

Понятие дистрибьюторского договора

В последнее время, дистрибьюторский договор занимает все более прочные позиции в практике казахстанского бизнеса. Дистрибьюторский договор представляет собой договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности в течение определенного (и достаточно продолжительного) договором времени обязуется приобретать товар у другой стороны (компания) и осуществлять и организовывать его продвижение и распространение на определенной территории. При этом компания обязуется обеспечивать дистрибьютору привилегированное положение на данной территории и не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории. Таким образом, основным признаком дистрибьюторского договора является эксклюзивная основа, которая предоставляет дистрибьютору право распространения/продвижение определенных товаров на определенной территории, с определенными условиями и обеспечением исключительного права на покупку товаров у компании.

Такими определенными условиями могут являться особые ценовые условия (система скидок и бонусов), применяемые при приобретении товара дистрибьютором, а также соглашение о том, что дистрибьютор будет воздерживаться от размещения на рынке конкурирующих товаров. Основной целью дистрибьюторского договора является организация сбыта определенной продукции на определенной территории и таким образом, основной обязанностью дистрибьютора является организация эффективного взаимодействия с конечными потребителями.

Одним из основных и наиболее простых способов является прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных клиентов, включающая рекламирование товаров, организацию первичных контактов с такими потенциальными клиентами путем опросов, демонстрации товара, организацию различных акций, послепродажного обслуживания и т.д. Также от дистрибьютора (в случаях реализации розничной продукции) может потребоваться наличие (i) развитой филиальной сети в различных регионах; (ii) специального оборудования и помещений, соответствующих условиям транспортировки и хранения товаров; (iii) значительного специально подготовленного и обученного персонала. Наиболее распространенным способом является создание дилерских сетей на определенной контрактной территории на основе привлекаемых торговых организаций. На практике компания старается ограничить эксклюзивные права дистрибьютора определенной территорией (регионом или областью страны), стремится контролировать розничные цены на товары и другими способами осуществлять мониторинг деятельности дистрибьютора.

Соотношение дистрибьюторского договора и Закона о конкуренции

В соответствии с Законом о конкуренции, запрещаются и признаются недействительными полностью или частично в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, достигнутые в любой форме антиконкурентные соглашения между субъектами рынка, которые имеют либо могут иметь своим результатом ограничение конкуренции, в том числе касающиеся: (i) установления и (или) поддержания согласованных цен либо других условий приобретения или реализации товаров; (ii) раздела товарных рынков по территориальному признаку, ассортименту товаров, объему их реализации или приобретения, по кругу продавцов (поставщиков) или покупателей либо по другим признакам; (iii) необоснованного ограничения реализации товаров.

Также в соответствии с Законом о конкуренции запрещаются согласованные действия субъектов рынка, направленные на ограничение конкуренции, в том числе касающиеся: (i) установления и (или) поддержания цен либо других условий приобретения или реализации товаров; (ii) необоснованного ограничения производства либо реализации товаров.

Таким образом, с юридической точки зрения можно прийти к выводу, что сам принцип дистрибьюторского договора (ассортимент и территория распространения товара) противоречит законодательству о конкуренции. При этом, в силу прямого отсутствия дистрибьюторского договора в системе казахстанского права, четких критериев его квалификации не выработано, а правоприменительная практика сводится к тому, что предприниматели вынуждены адаптировать положения дистрибьюторского договора для применения в Казахстане и исключать либо оговаривать некоторые положения дистрибьюторского договора довольно расплывчато. Тем самым, такие положения договора, касающиеся прав и обязанностей сторон, составляющие основную и принципиальную часть дистрибьюторского договора остаются без правовой защиты и урегулирования, и исполняются сторонами на основе взаимного доверия.

Соотношение дистрибьюторских соглашений, контрактов купли-продажи (поставки) и договоров на оказание услуг

Поскольку дистрибьюторский договор заимствован казахстанскими предпринимателями из международной торговой практики, то отношения, регулируемые дистрибьюторским договором можно рассматривать как отношения сторон по договорам поставки и частично по договорам оказания услуг. Таким образом, дистрибьюторский договор можно отнести к категории смешанных договоров, к которому можно применять соответствующие положения Гражданского Кодекса Республики Казахстан о поставке товара и об оказании услуг (маркетинговая и рекламная деятельность дистрибьютора в отношении товаров компании). Конечно, здесь можно говорить о том, что связь дистрибьюторского договора с договором оказания услуг не совсем очевидна, поскольку дистрибьютор, осуществляя маркетинговую и рекламную деятельность, прежде всего, продвигает уже собственный товар, приобретенный у компании, несмотря на наличие заинтересованности компании в развитии рынка. Тщательный подход к составлению дистрибьюторского договора в этой части, позволит ограничить дистрибьютора (не нарушая требования Закона о конкуренции) по территориальному признаку и по ассортименту товара именно в части оказания маркетинговых и рекламных услуг.

Учитывая, что дистрибьюторский договор не предусмотрен гражданским законодательством Республики Казахстан, необходимо принимать во внимание тот факт, что в случае возникновения спора, суд будет квалифицировать заключенный договор исходя из установленных законодательством видов обязательств. Таким образом, необходимо быть очень внимательным, заключая непредусмотренные (или как их называют «непоименованные» договора) в силу наличия риска признания таких договоров как незаключенных из-за несогласованности существенных условий, предусмотренных для вида обязательств, в пользу которого дистрибьюторский договор может быть квалифицирован судом.

С уважением,

Департамент "Коммерческое право"

Тел.: +7 (727) 2445-777
Факс: +7 (727) 2445-776
info@gratanet.com
commerce@gratanet.com