24.12.2010

Что делать, если Ваш контрагент по сделке не исполняет свои обязательства?

Законодательством Казахстана четко определено, что обязательство должно быть исполнено надлежащим образом. Однако, в последнее время, в том числе и из-за финансового кризиса, неисполнение и нарушение контрактных обязательств партнером по сделке встречаются повсеместно.

Законодательство Республики Казахстан регулирует порядок заключения и исполнения договора, а также вопросы ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору одной из сторон ведет к безусловному нарушению прав другой стороны, участ­вующей в сделке. С целью защиты добросовестной стороны Гражданским кодексом РК установлено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств перед кредитором должник несет ответственность, предусмотренную действующим законодательством или договором.

Ситуация, где одна сторона в сделке длительное время не исполняет, а возможно и не намерена выполнить условия договора, достаточно двояка. С одной стороны, ставит под угрозу партнерские отношения, на укрепление которых было потрачено много времени и усилий, судебными исками и разбирательствами – неприемлемый вариант. С другой стороны, такие партнерские отношения уже нарушены – в ожидаемые сроки не выполнена работа, не получен груз или оплата за уже поставленный товар не произведена и т.д.

Зная о том, что права нарушены, сторона обращается за их защитой в суд. Но возможность для защиты своих прав небезгранична во времени. С течением времени доказать свою правоту в суде становится труднее, события стираются из памяти свидетелей, теряются документы, изменяются правила оборота. Поэтому законодательство устанавливает правила об исковой давности, под которой понимается период времени, в течение которого может быть удовлетворено исковое требование, вытекающее из нарушений прав или охраняемых законом интересов (статья 177 Гражданского кодекса Республики Казахстан).  Сроки исковой давности устанавливаются в Гражданском кодексе и не могут быть изменены по чьей-либо воле.

Cрок исковой давности для исполнения обязательств по сделкам, установленный статьёй 178 Гражданского Кодекса Республики Казахстан, составляет 3 года с момента, когда лицо узнало о нарушении прав или законных интересов. То есть если в течение этого времени Вами не использовано право на обращение в суд с исковыми требованиями, то Вы утрачиваете в дальнейшем право по истребованию выполнения обязательств контрагентом по сделке. Для отдельных видов требований могут устанавливаться другие (специальные) сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком. Срок исковой давности начинает течь со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении вашего права.

Если у обязательства есть конкретный срок исполнения, то течение срока исковой давности начинается по окончании этого срока. К примеру, если вы дали кому-либо деньги взаймы с указанием срока расчета, то срок исковой давности по такому требованию истечет через три года после даты расчета, которая указана в договоре займа или расписке должника. Если же срок исполнения обязательства не определен или обязательство должно быть исполнено с момента предъявления требования о его исполнении, течение срока исковой давности начинается с момента предъявления требования об исполнении. Если должнику законом или договором предоставлен срок для исполнения обязанности после предъявления требования, то исковая давность начинает течь по окончании этого срока. Так, если вы заключили договор займа и не указали в нем срок возврата долга либо указали, что долг должен быть возвращен по первому требованию, то в соответствии со статьей 722 Гражданского кодекса Республики Казахстан в течение 30 дней с момента предъявления требования об этом. Срок исковой давности начнется по истечению этого 30-дневного  срока.

Забегая вперед, обращаем внимание на то, что суд не вправе самостоятельно применить срок исковой давности, а только по письменному ходатайству сторон, заявленному в судебном заседании.

Почему мы уделяем особое внимание срокам исковой давности? Потому, что в соответствии со статьей 179 Гражданского кодекса истечение срока исковой давности до предъявления иска является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. Другими словами, если срок исковой давности пропущен заявителем до обращения с иском, то суд откажет в удовлетворении иска, независимо от того, насколько иск мотивирован и обоснован. 

В случае, если неисполнение обязательства имеет место и в целях осуществления права по истребованию выполнения обязательств контрагентом по сделке, стороне - кредитору, прежде всего, необходимо обратиться к разделу договора о разрешении спора.  В случае, если договор составлен правильно, то данный раздел обычно предусматривает порядок действий при невыполнении обязательств одной из сторон по договору.

Часто встречаются случаи, когда в договоре предусмотрен досудебный порядок разрешения спора. В этом случае необходимо направить письмо-претензию ответчику, в котором следует изложить ситуацию и суть нарушения Ваших прав, предлагаемые пути для разрешения спора мирным путем и сроки, в течение которых должен быть предоставлен ответ на данную претензию.

Практика показывает, что претензионный (досудебный) порядок разрешения спора – это наиболее оптимальная опция в нынешних условиях, поскольку позволяет разрешить спор на взаимовыгодных условиях, сэкономить время и деньги, которые могут быть потрачены в ходе судебного разбирательства.

Однако, если все усилия по досудебному урегулированию спора оказались безрезультатны, то стороне – кредитору в целях восстановления нарушенных прав следует инициировать судебный процесс для защиты своих прав и законных интересов.

Для достижения эффективного результата стороне-кредитору желательно предпринять следующие действия в рамках подготовки к судебному разбирательству:

1) Определение подсудности и применимого права по данному спору

В разделе договора о разрешении споров обычно указывается подсудность спора и применимое право.

При этом следует определиться, имеется ли арбитражная оговорка, которая подразумевает собой разрешение спора в арбитражном суде.

Законом Республики Казахстан «О международном коммерческом арбитраже» предъявлены определенные требования к арбитражной оговорке, которым она должна соответствовать.

В частности, арбитражное соглашение – это письменное соглашение сторон договора о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на рассмотрение в арбитраж, которое может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами, электронными документами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявления.

Зачастую на практике встречаются такие арбитражные соглашения, которые не позволяют осуществить свое право на защиту. Например, указывается: «спор подлежит рассмотрению в арбитражном суде города Алматы». Между тем, в городе Алматы несколько арбитражных судов, а непосредственно «арбитражного суда города Алматы» не существует. В такой ситуации не ясно, в какой арбитражный суд обращаться, будет ли принято такое заявления арбитражным судом, будет ли вынесено решение по существу и исполнимо ли оно.

В таком случае мы видим два выхода из сложившейся ситуации. Во-первых, можно путем обмена письмами между сторонами договора уточнить и детализировать арбитражную оговорку. Такой сценарий возможен при условии, что отношения между сторонами договора позволяют добиться результата.

Во-вторых, обращение в компетентный суд с иском также возможно.

Следует оговориться, что каждый случай индивидуален, а рекомендации актуальны после изучения всех обстоятельств и материалов конкретного дела. 

В большинстве же случаев договором предусматривается порядок разрешения спора в компетентном (государственном) суде по общим правилам подсудности.

Основное правило при определении подсудности спора – предъявление иска по месту жительства или по месту нахождения ответчика. Но при этом, имеется ряд исключений, такие как определение подсудности по выбору истца, или по месту нахождения недвижимого имущества, или по месту исполнения обязательства и др.

Но та категория дел, о которой идет речь в настоящей статье (неисполнение обязательства по договору, в котором обе стороны – юридические лица), рассматривается специализированным межрайонными экономическими судами.  

Под применимым правом подразумевается материальное право того или иного  государства, которое должно применяться  к спору. Тем не менее, если обе стороны договора – казахстанские компании, то в таком случае применимым правом будут нормы Гражданского кодекса РК, независимо от того подсуден ли спор государственному или арбитражному суду.

Встречаются договоры, в которых применимым правом является право другого государства. В тоже время, поскольку компетентные суды Республики Казахстан не обладают необходимыми познаниями в области права иностранных государств, то в таких случаях компетентные суды в целях установления содержания норм иностранного права, обращаются в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции Республики Казахстан и иным компетентным органам и учреждениям Республики Казахстан, в том числе за границей, либо привлекают экспертов.

Тем не менее,  как показывает сложившаяся практика, суды общей юрисдикции, как правило, избегают разрешения споров в соответствии с правом иностранного государства и применяют нормы казахстанского права. 

2) Определение имущественного положения ответчика

Если существует высокая вероятность совершения стороной - ответчиком умышленных действий по выводу денежных средств, акций, недвижимого и иного имущества, то есть действий, ведущих к  "опустошению" компании,  перед подачей иска будет полезно узнать, какое имущество имеется у ответчика, чтобы еще до подачи иска в суд иметь четкое представление о том имуществе должника, на которое в последующем можно будет наложить арест в качестве мер по обеспечению иска.

3) Обеспечение иска

Несмотря на вышеуказанную рекомендацию по определению имущественного положения ответчика, на практике часто бывает, что сторона - кредитор, являющаяся истцом, не владеет такими сведениями. Тем не менее, одновременно с подачей иска в суд, сторона -истец может подать заявление о применении обеспечительных мер в виде ареста денежных средств на банковских счетах и любого иного имущества в рамках заявленных исковых требований, которое должно быть рассмотрено судом в день подачи заявления.

В Гражданском процессуальном кодексе перечислены основанные виды обеспечительных мер. Таковыми являются:

  • наложение ареста на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или у других лиц,
  • запрещение ответчику совершать определенные действия, запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства,
  • приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста,
  • приостановление действия оспариваемого акта государственного органа, организации или должностного лица,
  • приостановление взыскания по исполнительному документу, оспариваемому должником в судебном порядке.

Этот список мер обеспечения иска не является исчерпывающим, в необходимых случаях судом могут быть приняты иные меры по обеспечению иска.

Обеспечительные меры заявляются истцом в пределах суммы иска.

Соответствующее определение судьи обеспечивает “замораживание” денежных средств и/или имущества должника, за счет которого, при положительном исходе дела для истца, будет осуществляться исполнение решения суда.

Таким образом, вместе с подачей иска необходимо правильно подготовить и подать в суд заявление об обеспечении иска. При этом практика показывает, что если своевременно не наложить обеспечительные меры, даже при положительном исходе дела для истца, исполнение решения может быть затруднительным, либо и вовсе невозможным.

Следует обратить Ваше внимание на то обстоятельство, что суды в Республике Казахстан освобождены от сбора доказательств и информации об имущественном положении ответчика и разрешают вопрос об обеспечительных мерах только на основании предоставленных истцом данных.

4) Изучение судебной практики по аналогичным делам

В рамках подготовки к судебному процессу немаловажная роль отводится наличию информации о соответствующей судебной практике по схожей категории гражданских дел. Знание того, как те или иные суды применяли право в аналогичных ситуациях и какие принимали решения, позволит правильно оценить и построить доказательную базу, что значительно укрепит позицию истца в ходе судебного разбирательства.

Правильное определение стратегии дела увеличит шансы для положительного исхода дела.

Следует отметить, что обращение за помощью к квалифицированным специалистам сделает весь процесс обращения в суд простым и оперативным, а главное, позволит Вам избежать совершения ошибок, которые могут привести к неблагоприятным последствиям, начиная от оставления иска без рассмотрения, неудовлетворения исковых требований до невозможности исполнения судебного решения.

С уважением,

Департамент «Разрешение споров»

 

Аналитический журнал "Рынок ценных бумаг Казахстана"

Выпуск №3 (203) март/2011