18.09.2012

О некоторых проблемах возврата КПН из бюджета. Практические рекомендации

В последние годы увеличивается количество сделок, заключенных казахстанскими компаниями с иностранными контрагентами, что обусловлено как стремлением Казахстана к созданию благоприятных условий для привлечения иностранного бизнеса, так и желанием иностранных компаний расширять рынки своего бизнеса.   

Нередко компании-нерезиденты Республики Казахстан задаются вопросом относительно обоснованности удержания их партнерами в Республике Казахстан (налоговыми агентами) сумм корпоративного подоходного налога (КПН) с получаемых доходов из источников в Республике Казахстан.

Иногда между ними возникают спорные моменты – применять ли положения международных Конвенций (Соглашений) о предотвращении двойного налогообложения и уклонения от налогообложения, позволяющие снизить либо освободить доход нерезидента от обложения КПН в Республике Казахстан, либо применить облагать доход согласно положениям Налогового кодекса. Получая доход из источников в Республике Казахстан компании-нерезиденты в большинстве случаев полагают, что наличие налоговых конвенций автоматически повлечет применение предусмотренных в них  положений о льготном налогообложении.

Однако, как следует из практики, далеко не всегда стороны приходят к консенсусу и, учитывая определенную сложность налогового законодательства, сопряженную с неоднозначностью практики ее применения, многие казахстанские компании все-таки принимают решения об удержании КПН на основании норм Налогового кодекса.  

В определенной степени понять позицию казахстанских компаний можно – в случае неудержания ими сумм КПН с выплачиваемого нерезиденту дохода отвечать, в любом случае, перед налоговыми органами Казахстана в полной мере придется им, к тому же, с выплатой в бюджет сумм пени за несвоевременное перечисление сумм КПН в бюджет, а также с уплатой административного штрафа (30-50% от неудержанной или неперечисленной суммы КПН). Таким образом, удержание казахстанскими компаниями сумм КПН с выплачиваемого нерезиденту дохода в определенной степени носит «перестраховочный» характер.   

Неоднозначность практики применения органами налоговой службы налогового законодательства Казахстана и норм международных Конвенции об избежании двойного налогообложения, ставит перед нерезидентами нелегкую задачу по безупречной подготовке аргументов и документации для их представления в налоговые органы в целях возврата КПН.  

Согласно Налоговому кодексу для возврата из бюджета сумм КПН в налоговый орган, являющийся вышестоящим по отношению к налоговому органу по месту нахождения налогового агента, нерезиденту до истечения 5-летнего срока со дня последнего перечисления КПН в бюджет в налоговый орган необходимо представить следующие документы:

  1. 2 экземпляра налогового заявление на возврат уплаченного подоходного налога из бюджета или условного банковского вклада на основании международного договора об избежании двойного налогообложения, форма которого утверждена постановлением Правительства РК №1390 от 29.11.2011 г.;
  2. нотариально засвидетельствованные копии контрактов (договоров, соглашений) на выполнение работ, оказание услуг или на иные цели, копии актов приема-передачи;
  3. нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов либо выписки из торгового реестра (реестра акционеров или иного аналогичного документа, предусмотренного законодательством государства, в котором зарегистрирован нерезидент) с указанием учредителей (участников) и мажоритарных акционеров юридического лица-нерезидента;
  4. копии бухгалтерских документов, подтверждающие суммы полученных доходов и удержанных (уплаченных) налогов;
  5. документ, подтверждающий резидентство, выданный компетентным органом государства резидентства, или его нотариально засвидетельствованная копия;
  6. копии документов, удостоверяющие личность физических лиц-нерезидентов, являющихся служащими или другим персоналом, нанятым нерезидентом для выполнения работ, оказания услуг на территории Республики Казахстан, и документы, подтверждающие сроки их пребывания на территории Республики Казахстан.

В случае подачи налогового заявления на возврат КПН с доходов, полученных по акциям, являющимся базовым активом депозитарных расписок, к заявлению прилагаются следующие документы:

1) выписка со счета, полученная от акционерного общества «Центральный депозитарий ценных бумаг», содержащая:

  • фамилию, имя, отчество (при его наличии) нерезидента;
  • информацию о количестве и виде депозитарных расписок;
  • наименование и реквизиты документа, удостоверяющего личность нерезидента (для физического лица), номер и дату государственной регистрации нерезидента (для юридического лица);

2) решение общего собрания акционеров эмитента акций, являющихся базовым активом депозитарных расписок, о выплате дивидендов за определенный период с указанием размера дивиденда в расчете на одну акцию и даты составления списка акционеров, имеющих право на получение дивидендов;

3) выписки с валютного счета по поступившим суммам дивидендов;

4) документ, подтверждающий резидентство такого нерезидента.

В случае, если документы составлены на иностранном языке, нерезидент обязан приложить их нотариально засвидетельствованный перевод на казахском или русском языке.

Согласно положениям статей 212, 212-1 Налогового кодекса, налоговый агент имеет право самостоятельно применить освобождение от налогообложения при выплате дохода нерезиденту, либо применить пониженную ставку КПН при выплате доходов нерезиденту в виде дивидендов, вознаграждений и (или) роялти, предусмотренную соответствующим международным договором, при условии, если такой нерезидент является окончательным (фактическим) получателем дохода и является резидентом страны, с которой заключен международный договор.

Как предусмотрено Налоговым кодексом, международный договор применяется при условии представления нерезидентом налоговому агенту документа, подтверждающего резидентство, соответствующего следующим требованиям:

  1. документ должен подтверждать, что нерезидент - получатель дохода -  является резидентом государства, с которым Республикой Казахстан заключен международный договор в течение периода времени оказания услуг, выполнения работ в Республике Казахстан;
  2. документ, подтверждающий резидентство иностранца, должен заверяться компетентным органом иностранного государства, резидентом которого является нерезидент;
  3. подпись и печать органа, заверившего документ, подтверждающий резидентство нерезидента, а также подпись и печать иностранного нотариуса в случае нотариального засвидетельствования копии документов, подлежат дипломатической или консульской легализации в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, либо апостилированию в соответствии с Гаагской Конвенцией 1961 года.

В этой связи, отдельное внимание следует также обратить на правильность оформления сертификатов резидентства, их апостилирования либо легализации.

Как следует из практики, довольно часто встречаются случаи отказа в возврате КПН по причине неправильного оформления апостиля ввиду заверения в апостиле подписи нотариуса, содержащейся на сертификате резидентства вместо заверения подлинности подписи и должности лица уполномоченного органа, подписавшего сертификат резидентства.

Следует отметить, что по смыслу пункта 5 статьи 219 Налогового кодекса при предоставлении в налоговый орган копии сертификата резидентства, заверенной нотариусом, подпись и печать иностранного нотариуса подлежит отдельной дипломатической или консульской легализации, что не освобождает от обязанности заверения на отдельном апостиле либо легализации подписи и должности лица уполномоченного органа, подписавшего оригинал сертификата резидентства.

Тем самым при предоставлении в налоговый орган оригинала сертификата резидентства, данный документ подлежит апостилированию либо легализации с заверением подлинности подписи и должности лица уполномоченного органа иностранного государства, подписавшего сертификат резидентства. При предоставлении в налоговый орган копии сертификата резидентства, заверенной иностранным нотариусом, апостилированию или легализации подлежит также подпись и печать иностранного нотариуса.  

Также на практике встречаются случаи установления налоговыми органами фактов подписания сертификата резидентства неуполномоченным иностранным налоговым органом.

Согласно статье 6 Гаагской Конвенции, отменяющей требования по легализации официальных документов, каждое договаривающееся государство назначает с учетом их официальных функций те органы, которым предоставляются полномочия на проставление апостиля. Наименование уполномоченного иностранного органа указывается в соответствующей Конвенции/Соглашении об избежании двойного налогообложения. Однако на практике встречаются случаи, когда сертификат резидентства выдан местным налоговым органом (префектурой, районом, округом), тогда как должен выдаваться центральным аппаратом органов налоговой службы, за исключением случаев делегирования полномочий центральным органом.

Помимо этого, в большинстве случаев зачастую сертификаты резидентства предоставляются налоговым агентам пост–фактум, например, при оказании услуг в Республике Казахстан в 2010 году, сертификат резидентства оформляется и датируется  2012 годом и подтверждает резидентство нерезидентства на дату выдачи сертификата.

В этой связи, необходимо учитывать, что в сертификате резидентства должен быть указан период времени (год), в котором иностранное лицо являлось резидентом иностранного государства.  

Кроме того, до обращения в налоговый орган с заявлением о возврате КПН необходимо учитывать наличие либо отсутствие сопутствующих обстоятельств, которые могут препятствовать возврату КПН, в частности, наличие у нерезидента филиала либо представительства в Республике Казахстан, наличие взаимосвязанных либо взаимозависимых сделок, которые могут привести к образованию у нерезидента постоянного учреждения в Республике Казахстан.

В качестве примера можно привести следующий случай. Нерезидент Республики Казахстан обратился в налоговый орган за возвратом КПН за налоговый период 2011 года, указывая, что оказание им услуг резиденту Республики Казахстан длилось в период менее 12 месяцев, что, по его мнению, согласно статье 7 Конвенции об избежании двойного налогообложения, является основанием для освобождения дохода от обложения КПН в Республике Казахстан.

Однако, по результатам встречных проверок налоговым органом было установлено, что нерезидентом аналогичные услуги оказывались тому же резиденту Казахстана также и в периоды 2007-2010 годов на беспрерывной основе, что указывает на взаимосвязанность проектов по заключенным контрактам и, в общей сложности, превышает 12-месячный период деятельности нерезидента в Республике Казахстан. Как следствие, нерезиденту было отказано в возврате КПН по причине образования постоянного учреждения в Республике Казахстан и указано на необходимость зарегистрироваться в налоговых органах Казахстана в качестве налогоплательщика.

Данный пример наглядно демонстрирует, что до обращения в налоговый орган за возвратом КПН, нерезидент должен убедиться, что заключенные им ранее Договоры не являются связанными с Договорами, по которым планируется произвести возврат КПН,   а также что деятельность нерезидента не привела к образованию постоянного учреждения в Республике Казахстан.    

С учетом вышеприведенного, в целях предотвращения случаев возможных разногласий с органами налоговой службы и потери времени рекомендуется, по возможности, предварительно получать от нерезидента сканированную копию сертификата резидентства до его окончательного подписания и апостилирования или легализации, а также предусмотреть все возможные риски, связанные с удержанием либо неудержанием  КПН у источника выплаты.

Асель Ильясова 
Партнер
Юридическая фирма 
«GRATA»

tax@gratanet.com

Асель Ильясова

Партнер, Руководитель департамента Налоговое и Таможенное право