30.09.2010

Обзор сделок по слиянию и поглощению компаний в сфере недропользования за 2009 год и начало 2010 года

1. Общая информация по определениям «M&A» по казахстанскому и западному праву (кратко);

Общая информация о тенденциях слияний и поглощений на казахстанском рынке (кратко);

2. Слияния и поглощения в сфере недропользования в 2009 и первом полугодии 2010 годов;

Сравнительный анализ с итогами 2007-2008 годов (кратко);

Разбивка слияний и поглощений 2009-2010 годов по секторам;

Описание наиболее крупных сделок за указанный период;

Анализ сделок по секторам и объемам;

3. Анализ новых положений Закона о конкуренции и Закона о недрах и недропользовании, регулирующих процессы слияния и поглощения;

4. Заключение.

_ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __ __

Общая информация по определениям «M&A» по казахстанскому и западному праву

Часто используемое в современное время сочетание понятий «Mergers & Acquisitions» (M&A) или «слияния и поглощения» достаточно новое для Казахстана, и еще не имеет точного и устоявшегося определения. Тем не менее, смысл этих понятий  вполне однозначен и знаком многим. Принято считать, что сочетание понятий подразумевает сделки по передаче акций (долей участия) в форме приобретения, присоединения или слияния. Если рассматривать понятия обособленно, то под «слиянием» обычно понимают реорганизацию в форме объединения двух и более юридических лиц, в результате которого образуется новый субъект, в то время как «поглощение» используется для обозначения покупки одной компанией другой, при которой компания-цель полностью поглощается и прекращает свое существование в качестве отдельного субъекта.

Ниже предлагаем сравнительный анализ определения понятий «слияния» и «поглощения» по западному и казахстанскому законодательству. Так, законодательство Республики Казахстан, регулирующее основные виды организационно-правовых форм юридических лиц, дает вполне аналогичное устоявшимся определениям понятие «слияние». Слияние двух или нескольких юридических лиц представляет собой полное объединение имущества этих юридических лиц. В результате слияния возникает новое юридическое лицо, а компании, вошедшие в состав нового, прекращают свою деятельность. При этом все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии компаний переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Уставный капитал вновь образуемого юридического лица, образуемого путем слияния обществ, равен сумме собственных капиталов реорганизуемых компаний.

Однако казахстанское законодательство не регулирует такой вид сделок «M&A» как «поглощение», казахстанским аналогом данного понятия является «присоединение». «Присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому юридическому лицу осуществляется путем включения имущества присоединяемых компаний в имущество присоединяющего юридического лица. При этом присоединяемые компании прекращаются, а все их права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом к присоединяющему юридическому лицу, в устав которого вносятся связанные с реорганизацией изменения».

Учитывая то, что данные понятия были заимствованы из западной практики, следует провести сравнительный анализ термина «Merger» устоявшегося на Западе и терминов «слияние» или «присоединение» в нашем понимании.

«Merger» или «слияние», в соответствии с определением, представленным на web-сайте Investopedia (Инвестопедия: www.investopedia.com) является объединение двух юридических лиц, как правило, одного размера и одной сферы деятельности, в одно новое юридическое лицо. Акции двух компаний складываются и выпускаются акции нового юридического лица. Тем не менее, на практике под «слиянием» чаще принято понимать приобретение одной компанией другой, равной по размеру, с условием того, что приобретаемая компания соглашается объявить сделку «слиянием». Это связано с тем, что для западных корпораций факт слияния предпочтительней распространению информации о выкупе такой компании. Так, «acquisition» или «приобретение», как правило, имеет место при недружественном приобретении корпорации, где компания-цель против ее приобретения.

Кроме того, в западной практике выделяется ещё один тип слияния, который в казахстанском законодательстве соответствует определению такого вида реорганизации юридических лиц как «присоединение». Данный вид слияния подразумевает «вливание» одного или нескольких хозяйственных субъектов в другое, при котором один из субъектов сохраняет свое существование, а остальные утрачивают свою самостоятельность и прекращают существование. При этом выжившая компания получает все права и обязанности ликвидированных компаний.

Таким образом, определение «merger» на Западе и «слияние» в Казахстане вполне идентичны: два и более субъектов объединяются для создания нового хозяйственного субъекта, при таком объединении акции (доли участия) субъектов складываются, и взамен их выпускается новые акции (новый уставный капитал). Акционеры (участники) объединяющихся субъектов сохраняются.

Перейдем к анализу термина «acquisition». Хотя совокупность терминов «merger and acquisition» принято переводить на русский как «слияния и поглощения», адаптированным аналогом понятия «acquisition» казахстанское законодательство, равно как и прямой перевод слова, определяют «приобретение».

Существует два метода трактовки термина «acquisition», первым методом является покупка компанией другой компании путем приобретения акций или приобретения активов компании-цели. Вторым методом признается приобретение компанией другой компании, где юридическое существование компании-цели прекращается, а активы и бизнес компании-цели полностью переходят к приобретателю, что также может рассматриваться как «поглощение».

Таким образом, второй метод «acquisition» логически больше подпадает под определение «поглощение» и совпадает с определением по казахстанскому законодательтсву термина «присоединение».

Общая информация о тенденциях слияний и поглощений на казахстанском рынке

Казахстанская практика на сегодня показывает, что наиболее распространенным видом «слияний и поглощений» является «приобретение», где компания-цель сохраняет свое существование, а результатом сделки является только смена акционеров (участников). Сделки, совершаемые по форме слияния или присоединения, в их прямом значении, проводятся очень редко, а при их проведении, как правило, объекты сделки или их акционеры (участники) являются аффилиированными компаниями. Это связано с тем, что казахстанский опыт ведения рыночных отношений, в том числе осуществления сделок по слиянию и поглощению стартовал с момента получения независимости в 1991 году. На сегодня при ведении корпоративных сделок в Казахстане часто заимствуют опыт России и западных стран. Многие понятия, не получив должной адаптации к местной законодательной базе, уровню развития корпоративного права в целом и некоторых нюансов политического и социального положения в стране, применяются в тех или иных ситуациях ведения бизнеса в Казахстане.

Так, к примеру, западные сделки слияния и поглощения, как правило, сопровождаются «соглашениями акционеров», где акционеры устанавливают свои права и обязанности в отношении приобретаемой компании, основные условия ведения бизнеса самих акционеров и приобретаемой компании. Наша же система предусматривает утверждение основных условий в учредительном договоре и уставе приобретаемой компании, что не совсем отвечает потребностям  развивающейся экономики.

Моими коллегами ранее освещался вопрос потребности отражения в законодательной базе некоторых западных понятий и схем, ставших неотъемлемой частью проведения сделок слияния и поглощения, а именно:  схемы продажи акций «drag-along» (право продавца требовать продажи оставшимися акционерами своих акций приобретателю на таких же условиях) и «tag-along» (при покупке акций одного акционера, право остающихся акционеров требовать выкупа приобретателем их акций тоже), положения «representations and warranties» (заявления и гарантии, положения договора, раскрывающие существенную для сторон информацию о другой стороне, гарантии одной стороны в отношении своего правового статуса и др.).

Несмотря на «несовершенство» казахстанского законодательства в области слияний и поглощений, и учитывая сырьевой потенциал и быстрое развитие страны, корпоративные сделки, включая приобретения, слияния и поглощения случаются довольно часто.

О том, что Казахстан стал привлекательной ареной для иностранных инвесторов, говорилось достаточно много. Всемирный финансовый кризис хоть и значительно сбавил мировые обороты сделок слияний и поглощений, тем не менее, не помешал проведению ряда крупных сделок по слиянию и поглощению с участием казахстанских компаний.

В целом, рассматривая казахстанский рынок M&A в отраслевом разрезе, аналитики отмечают, что самым емким по-прежнему остается нефтегазовый сектор.  Другими отраслями экономики, где совершались крупными сделки M&A в 2009-2010гг., стали банковская и горно-металлургическая отрасли.

Слияния и поглощения в сфере недропользования в 2009 и первом полугодии 2010 годов

2009 год был сложным для большей части земного шара, включая казахстанские компании – недропользователей, но считать его неудачным годом, было бы неправильно. Кризис предоставил возможность лидерам рынка не только сохранить свои позиции, но и укрепить их с помощью M&A сделок, поглотив своих менее удачных конкурентов.

Большинство сделок по слияниям и поглощениям в Казахстане за 2009 год проходили в рамках программы национализации ряда крупных банков и нефтегазовых компаний. Помимо вышеуказанных, финансирование сделок слияний и поглощений по большей части проводилось за счёт кредитов китайских и корейских компаний. Также особо внимания заслуживает тенденция проведения, в противовес редким, но крупным сделкам, большего количества мелких сделок по слиянию и поглощению в области недропользования.

При этом, как это отмечалось ранее, основываясь на опубликованных данных по сделкам слияний и поглощений в 2009 году, можно сделать вывод, что значительная часть сделок пришлась также на горно-металлургический сектор экономики страны.

Наиболее крупной сделкой стало приобретение компанией Mangistau Investments B.V. (которая принадлежит 50% - CNPC и 50% - АО «НК «КазМунайГаз») 100% акций в третьей крупнейшей казахстанской нефтяной компании – АО «Мангистаумунайгаз», занимающейся добычей углеводородного сырья. Сумма сделки составила 2 600 000 000 долларов США. Кроме того, можно выделить сделку по приобретению Китайской инвестиционной корпорацией (China Investment Corporation) 11% уставного капитала АО «Разведка Добыча «КазМунайГаз» на общую сумму 900 000 000 долларов США.

Значительным событием 2009 года в сфере недропользования стало образование Акционерного общества "Национальная горнорудная компания "Тау-кен Самрук". Национальная компания была создана с целью продвижения экономических и стратегических интересов государства в управлении государственными активами в горно-металлургической промышленности и развитии минерально-сырьевого комплекса страны. Что говорит о том, что государство направляет свои ресурсы на повышение требований к компаниям-недропользователям, а также об усилении контроля за соблюдением процедур сделок по слияниям и поглощениям. Так, основными направлениями новой национальной компании были определены:

  • обеспечение эффективной деятельности по недропользованию в области разведки, разработки, добычи, переработки и реализации твердых полезных ископаемых;
  • эффективное управление передаваемыми АО госпакетами акций предприятий горно-металлургической отрасли;
  • воспроизводство минерально-сырьевой базы республики, освоение забалансовых запасов месторождений;
  • ликвидация и консервация убыточных рудников и хвостохранилищ, деятельность по водоотливу.

Напомним, что вслед за созданием новой национальной компании АО "Национальная горнорудная компания "Тау-кен Самрук", в марте 2010 года произошло несколько значимых министерских реформ, также направленных на совершенствование регулирования государства деятельности недропользователей. Среди таких реформ следует выделить разделение нефтегазовой отрасли и атомной, угольной промышленности и энергетики, выразившееся в выделении Министерства нефти и газа из Министерства энергетики и минеральных ресурсов. Так, электроэнергетика, горнорудная, атомная и обрабатывающая промышленность перешли в ведомство Министерства энергетики и минеральных ресурсов, а нефтегазовая отрасль – в ведомство Министерство нефти и газа, тем самым освобождая АО «НК «КазМунайГАз» от регулятивных функций и восстанавливая коммерческие функции компании.

По доступной информации, ниже выделены 10 наиболее крупных сделок M&A за 2009 год:

Приобретатель

Компания-цель

Отрасль

Доля, %

Сумма, млн.$

1.       

Mangistau Investments B.V.

(50% - CNPC и

50% -НК КазМунайГаз)

АО "Мангистаумунайгаз"

нефтегазовая;

добычи углеводородного сырья

100%

50,2%

$2600

2.       

China Investment Corp

АО "РД "КазМунайГаз"

разведка и добыча нефтепродуктов

11% GDR

$939

3.       

Национальный фонд благосостояния "Самрук -Казына"

Электростанция ГРЭС-1 ("Экибастуз")

энергетическая

50%

$681

4.       

 ОАО "Атомредметзолото"

ТОО "Каратау"

Добыча урана

50%

Обе сделки в совокупности были оценены примерно в

 $560–580

5.       

 ОАО "Атомредметзолото"

СП "Акбастау"

Добыча урана

25%

6.       

Kazakhmys Plc

Балхашская ТЭС

топливно- энергетическая

10%

$450 (примерно)

7.       

АО "Самрук -Энерго"

ТОО "Богатырь Аксесс Комир" владеющее Экибастузским каменноуголь-ным месторож-дением (разрезы "Богатырь" и "Северный")

добыча угля

50%

$345

8.       

Южнокорейская госкомпания Korea National Oil Corp (KNOC)

АО "Сумбе", владеющая лицензиями на два нефтяных месторождения

нефтяная

85%

$335

9.       

ОАО "Полюс золото"

 

KazakhGold

золотодобывающая

50,1%

$269

10.    

ОАО "Полиметалл"

 

золотомедное Варваринское месторождение

золотомедная

100%

$235

Минувший год был также ознаменован внедрением международного проекта «Каспийский энергетический ХАБ», также получившего неофициальное название «Город будущего». Договор о реализации проекта «Каспийский энергетический ХАБ» был подписан между АО «Фонд устойчивого развития «Казына», АО «Казахстанский государственный холдинг по управлению национальными активами «Самрук», международной консалтинговой компанией «PFC Energy», инвестиционной компанией «Gulf Finance House», специализирующейся на проектах, связанных с инновациями в экономике, и АО «Инвестиционная компания «Мангистау». По словам акима Мангистауской области Крымбека Кушербаева, «Многофункциональный сервисно-технологический центр для нефтегазовой промышленности позволит расширить возможности прикаспийского региона и реализовать его потенциал, а также повысить уровень развития человеческого капитала и экономики в целом". Кроме того, данный проект нацелен на привлечение иностранных инвестиций в нефтегазовую отрасль Казахстана.

Анализируя первое полугодие 2010 года, можно выделить следующие наиболее значимые события в сфере слияний и поглощений:

  1. приобретение  в первом полугодии настоящего года европейским банком HSBC дочернего банка Royal Bank of Scotland. Сумма сделки составила 52 000 000 долларов США (весна 2010 года);
  2. разрешение спора между российской компанией «Lukoil Overseas Kumkol B.V.» икитайской «China National Petroleum Corporation» (CNPC) в отношении доли в казахстанском недропользователе «Тургай Петролуем». Спор заключался в непредоставлении компание «Lukoil Overseas Kumkol B.V.» права преимущественной покупки доли при ее продаже. Спор был разрешен стокгольмским арбитражным судов в пользу «Lukoil Overseas Kumkol B.V.», но последняя отказалась от права покупки доли китайского CNPC, получив взамен 438 млн. долларов США в качестве компенсации (августа 2010 года) и ряд других уступок с китайской стороны;
  3. информация о том, что Казахстан намерен оспорить сделку по покупке российским ОАО «Полюс золото» пакета акций компании «KazakhGoldGroup Ltd». Данное сообщение подтверждает официальный web-сайт Министерства индустрии и новых технологий Казахстана: «в связи с вновь открывшимися обстоятельствами, связанными с нарушением Закона РК «О Недрах», при покупке пакета акций компании «Kazakhgold Group Ltd» российской компанией ОАО «Полюс золото», компетентный орган отменил ранее принятые решения касательно разрешений на продажу акций компании «Kazakhgold Group Ltd».

В заключение хотелось бы отметить, что динамично развивающаяся экономика Казахстана оказывает существенное влияние на рынок M&A, как с участием иностранных инвестиций, так и без него. Остается надеяться, что казахстанская законодательная база и судебная система будут идти в ногу с развитием страны в целом и позволят иностранным инвесторам, равно как и казахстанским предпринимателям, уверенно совершать сделки слияний и поглощений.

С уважением,

Департамент "Корпоративное право"

Тел.: +7 (727) 2445-777
Факс: +7 (727) 2445-776
info@gratanet.com
corporate@gratanet.com