Соглашение акционеров в Казахстане

Соглашение акционеров в Казахстане

Определение соглашения акционеров и основные вопросы регулирования.

Данный тип соглашения очень популярен в международной практике управления компаниями. Влияние иностранного бизнеса ощущают, прежде всего, те казахстанские компании, которые привлекательны для инвесторов и которым предлагают урегулировать отношения между акционерами путем заключения такого соглашения. Таким образом, иностранный бизнес приходит со своими правилами игры на национальные рынки, в том числе в Казахстан.

Соглашение акционеров не запрещено законодательством Республики Казахстан. Дело в том, что это новый тип соглашений для нашего молодого права, и поэтому прямо не предусмотрен нашим законодательством. В тоже время этот тип соглашений можно рассматривать как установление договорных отношений между акционерами и принятие ими дополнительных прав и обязанностей и где-то ограничение уже существующих прав.

Строго говоря, отношения акционеров, как между собой, так и с третьими лицами практически во всех странах регулируются учредительными документами. Относительно недавно в странах общего права получило распространение практика дополнять учредительные документы соглашениями акционеров.

Соглашение акционеров можно определить как дополнительное к учредительным документам соглашение между акционерами компании в отношении вопросов собственности компании и ее управлении. Мы используем термин акционеры, но данный термин можно в равной степени применять к участникам товарищества с ограниченной ответственностью (далее – Товарищество). В дальнейшем, если в тексте нет прямого разделения между терминами акционерами и участниками, то под акционерами мы будем понимать и участников.

Как видно из определения соглашение акционеров это дополнительное соглашение к учредительным документам. В Казахстане учредительными документами считаются только устав и учредительный договор (решение единственного учредителя), если иное не предусмотрено Гражданским Кодексом и законодательными актами Республики Казахстан. Более того в акционерных обществах действие учредительного договора (решения единственного учредителя) прекращается со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций, а в Товариществах, ведение реестра которого осуществляется регистратором, действие учредительного договора прекращается со дня формирования реестра участников товарищества.

Вопросы, которые регулирует соглашение акционеров, варьируются в зависимости от целей соглашения и практики применения в той или иной стране. Однако существует определенный круг вопросов, для урегулирования которых заключается такое соглашение. Эти вопросы можно разделить на три основные группы:

1) порядок формирования органов управления компании и порядок голосования по ряду вопросов;

2) порядок перехода права собственности на акции (доли);

3) порядок разрешения споров между акционерами, включая разрешение "тупиковых ситуаций".

Отличительные черты соглашения акционеров

Как было указано ранее, соглашение акционеров не относится к числу учредительных документов. Исходя из такого дополнительного характера, соглашение акционеров имеет две специфические характеристики, которые отличают его от учредительных документов, а именно:

1) соглашение акционеров может быть заключено между несколькими акционерами и может быть не обязательным для других существующих акционеров или для новых акционеров, в то время как все участники Товарищества, включая новых участников, обязаны присоединиться к учредительному договору.

2) Условия соглашения акционеров обычно конфиденциальны и не подлежат разглашению сторонами, в то время как Устав является общественно доступным документом. В тоже время учредительный договор тоже входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, если иное не предусмотрено учредительным договором.

3) Основные вопросы, для урегулирования которых заключается соглашение акционеров.
Как я уже говорил выше эти вопросы можно разделить на три основные группы:

1. порядок формирования органов управления компании и порядок голосования по ряду вопросов;

2. порядок перехода права собственности на акции (доли);

3. порядок разрешения споров между акционерами, включая разрешение "тупиковых ситуаций".

Стоит обратить свое внимание на тот факт, что некоторые вопросы или полномочия, закрепленные в соглашении акционеров, могут быть признаны недействительными у нас в силу их противоречия законодательству или положениям Устава. Более подробно на этом вопросе я остановлюсь в следующей главе этой статьи.

Первая группа вопросов может включать в себя:

1) вопросы наделения определенных акционеров полномочиями определять физических лиц для их выбора в органы управления компании, например в совет директоров, или изменение процедуры формирования совета директоров (введение обязательного пропорционального назначения в совет представителей отдельных акционеров);

2) определение круга вопросов, для принятия решения по которым требуется квалифицированное большинство или единогласие,

3) изменение сроков проведения годового и внеочередного общего собрания и изменение сроков уведомления о собрании,

4) изменение перечня вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания,

5) положения, изменяющие порядок образования исполнительных органов общества

6) положения закрепляющие порядок предоставления информации или документов акционерам, которые общество не обязано предоставлять в соответствии с законодательством или уставом,

7) иные вопросы.

Вторая группа вопросов может затрагивать отношения между акционерами по поводу установление механизмов принудительной покупки и/или продажи акций, включая преимущественное право, взаимные опционы на выкуп, право на присоединение к сделке (tag-along), право на подключение к сделке (drag-along), положения о защите прав миноритариев. Например, право на присоединение к сделке означает право миноритарного акционера продать свои акции приобретателю по такой же цене, по которой продает свои акции акционер – продавец. Иными словами, если акционер желает продать свои акции, то он может их продать, только если покупатель согласиться приобрести акции других акционеров по такой же цене, то есть акционер присоединяется к сделке. Право на подключение к сделке – это право «тащить за собой», понудить к продаже акций другого акционера. Крупный владелец акций или несколько акционеров могут потребовать, чтобы другие акционеры также продали свои акции этому покупателю на таких же условиях, когда покупатель желает приобрести 100% или большинство акций компании.

Порядок разрешения споров и связанные с этим порядком вопросы могут составлять третью группу вопросов затрагиваемых соглашением акционеров.

Одним из основных вопросов этой группы – это положения о разрешении споров и о разрешение тупиковых ситуаций (deadlock provision).

Вопрос о разрешении споров очень тесно связан с регулирующим правом. Статья 1114 Гражданского Кодекса регулирует отношения о применимом праве к созданию и переходу доли участия в юридических лицах с участием иностранного капитала. Согласно ее положениям к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо. Данное положение распространяется также на отношения по созданию и прекращению юридического лица, передаче доли участия в нем и другие отношения между участниками юридического лица, связанные с их взаимными правами и обязанностями (в том числе определяемые последующими соглашениями), а также в случае установления взаимных прав и обязанностей участников юридического лица с иностранным участием другими учредительными документами.

В соответствии со статьей 6 Гражданского Кодекса нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения.
Таким образом, поскольку в статье речь идет о юридических лицах с иностранным участием, то эта норма не должна применяться к юридическим лицам без иностранного участия. Данный вывод хотя и соответствует норме права, но не соответствует «духу» права. Необходимо изменить эту статью и распространить ее на все юридические лица/ зарегистрированные в Казахстане.

Положения о разрешении тупиковых ситуаций – это положения, которые определяют правила, по которым будут решаться вопросы не согласованные сторонами. Таким образом, это те условия, которые стороны установили и обязаны им следовать, когда между ними возник спор, и они не урегулировали его путем переговоров. Вот некоторые «классические» методы разрешения таких ситуаций:

1) «Русская рулетка». Одна из сторон уведомляет другую сторону конфликта и указывает цену, по которой она оценивает 50% доли в компании. Речь идет о 50% так как предполагается, что у сторон соотношение 50 на 50. Другая сторона, получившая такое уведомление, имеет право либо купить долю у другой стороны, либо продать свою долю по указанной цене.

2) «Техасский метод» или «Голландский аукцион». Каждая из сторон высылает посреднику запечатанные конверты с ценой. При «Техасском методе» указывается максимальная цена, по которой каждая из них согласна выкупить долю другой стороны, а при «Голландском аукционе» - минимальная цена, по которой согласна продать свою долю. Конверты вскрываются и по «Техасскому методу» выигрывает сторона, предложившая высшую цену, и проигравший обязан продать свою долю по этой цене. При «Голландском аукционе» выигрывает высшая цена, но в этом случае, выигравшая сторона покупает долю другой стороне, по цене указанной в конверте проигравшей стороны.

Основные проблемы соглашения акционеров в Казахстане

Основная проблема – какому праву подчинить данное соглашение. Вернее убедить иностранного партнера, что соглашение должно регулироваться правом Казахстана, если оно и юридическое лицо подпадает под действие статьи 1114 Гражданского Кодекса. Если нет инстранного участия, то тогда стороны могут подчинить его другому праву, но в этом случае неизвестно отношение суда или арбитража к такому выбору права.

Затем другая проблема, если применимо наше право – выявить те положения, которые противоречат нашему законодательству и те положения, которые не могут быть принудительно исполнены в случае их невыполнения другой стороной. Противоречащие положения необходимо по возможности исключать. Основной вопрос – это ограничение прав акционера по управлению компанией. В статье 14 закона «Об акционерных обществах» прямо предусмотрено, что права акционера не могут быть ограничены. Главным правом акционера является право участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном законом и уставом общества. Таким образом, формально только эти два документа могут предусматривать порядок управления обществом. Соглашение акционеров не входит в данный список. Например, соглашение акционеров принуждает одну из сторон поддерживать кандидатуру, выдвинутую другой стороной по вопросу о назначении генерального директора на собрании акционеров. Формально это ограничение права акционера управлять обществом в порядке, предусмотренном уставом. Таким образом, данное положение противоречит закону и, следовательно, может быть признано недействительным.

Другой вопрос возникает с неисполнимыми положениями. Может возникнуть ситуация, когда положение вроде бы не противоречит закону, но в тоже время принудить их к исполнению трудно или невозможно. Например, положение о преимущественном праве покупки акций в АО. Вроде бы совсем недавно мы ушли от закрытых акционерных обществ, где, как и в Товариществе у акционеров есть преимущественное право покупки акций перед третьими лицами при их продаже каким-либо акционером. В соглашении акционеров очень часто обязывают сторону перед продажей третьей стороне предложить акции другому акционеру, участнику соглашения. Данное положение прямо не запрещено законом об АО и не является правом акционера, которое не может быть ограничено. Но в тоже время, если соглашение не предусматривает штрафные санкции за данное нарушение, то в случае невыполнения стороной данного обязательства, то заставить сторону выполнить его не представляется возможным.
В любом случае этот тип соглашений будет и должен развиваться у нас. Законодательство не может регулировать все в деталях. Поэтому не урегулированные вопросы должны решать сами акционеры, как им управлять обществом. Роль законодательства в данном случае это закрепить правовые основы такого соглашения и урегулировать явные противоречия или прояснить некоторые вопросы при заключении таких соглашений.


Тел.: +7 (727) 2 445-777
Факс: +7 (727) 2 445-776
info@gratanet.com
corporate@gratanet.com